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仲裁請(qǐng)求是案件的審理對(duì)象，仲裁庭必須對(duì)其作出裁決。請(qǐng)求的法律屬性不同，成立要件就會(huì)不同，被申請(qǐng)人的答辯也會(huì)不同，仲裁庭的審理思路也就會(huì)不同。

一、仲裁請(qǐng)求法律屬性不明的主要原因

準(zhǔn)確識(shí)別仲裁請(qǐng)求，就是要搞清楚其法律屬性，實(shí)踐中，導(dǎo)致仲裁請(qǐng)求法律屬性不明的主要原因有三個(gè)：

第一，當(dāng)事人表述不清。例如，在一個(gè)影片攝制聯(lián)合投資合同爭(zhēng)議仲裁案中，申請(qǐng)人的第一項(xiàng)仲裁請(qǐng)求表述為“被申請(qǐng)人歸還申請(qǐng)人520萬(wàn)元”，“歸還”一詞無(wú)法說(shuō)明請(qǐng)求的法律屬性。理論上，僅憑該請(qǐng)求的表述，其法律屬性存在多種可能性，例如：（1）按照合同約定退款；（2）申請(qǐng)人多付了合同價(jià)款，要求被申請(qǐng)人退還；（3）合同已經(jīng)解除，申請(qǐng)人要求被申請(qǐng)人恢復(fù)原狀返還申請(qǐng)人為履約向被申請(qǐng)人支付的合同價(jià)款；（4）合同無(wú)效，申請(qǐng)人要求被申請(qǐng)人返還申請(qǐng)人已經(jīng)向被申請(qǐng)人支付的款項(xiàng)。

第二，請(qǐng)求的表述相同但法律屬性可能不同。這個(gè)問(wèn)題最典型的例子就是“賠償損失”，可以說(shuō)，在訂約、履約、違約、解約、后合同義務(wù)各個(gè)環(huán)節(jié)都會(huì)產(chǎn)生“賠償損失”的仲裁請(qǐng)求。

第三，當(dāng)事人對(duì)請(qǐng)求的法律屬性存在爭(zhēng)議。例如，在對(duì)賭投資協(xié)議爭(zhēng)議仲裁案中，對(duì)于創(chuàng)始股東對(duì)賭失敗回購(gòu)標(biāo)的股權(quán)而向投資人支付股權(quán)轉(zhuǎn)讓價(jià)款的法律屬性，到底是繼續(xù)履行合同，還是承擔(dān)違約責(zé)任，當(dāng)事人經(jīng)常意見(jiàn)相左。

二、請(qǐng)求識(shí)別體系

為了解決上述問(wèn)題，仲裁庭需要建立一個(gè)請(qǐng)求識(shí)別體系，這樣就可以按圖索驥，幫助仲裁庭準(zhǔn)確識(shí)別請(qǐng)求的法律屬性，廓清請(qǐng)求的成立要件。按照法理，仲裁請(qǐng)求通常分為給付之訴、形成之訴、確認(rèn)之訴三大類(lèi)。除此之外，實(shí)踐中還存在其他的仲裁請(qǐng)求，例如請(qǐng)求認(rèn)定被申請(qǐng)人違約，作者將該等請(qǐng)求歸類(lèi)為認(rèn)定之訴。

（一） 給付之訴

給付之訴對(duì)應(yīng)實(shí)體法上的請(qǐng)求權(quán)，其內(nèi)容是申請(qǐng)人要求被申請(qǐng)人履行一定給付義務(wù)，其請(qǐng)求主要包括：繼續(xù)履行、賠償損失、支付違約金、返還財(cái)產(chǎn)、恢復(fù)原狀、折價(jià)補(bǔ)償、采取補(bǔ)救措施、定金、補(bǔ)償實(shí)現(xiàn)債權(quán)的費(fèi)用；此外，還有諸如連帶責(zé)任等承擔(dān)給付責(zé)任。

1. 繼續(xù)履行

按照履行內(nèi)容，繼續(xù)履行的請(qǐng)求可以分為：履行主義務(wù)、履行從義務(wù)、履行附隨義務(wù)。當(dāng)然，對(duì)于附隨義務(wù)是否可以單獨(dú)請(qǐng)求，實(shí)踐中還有不同意見(jiàn)。

按照預(yù)約與本約之分，繼續(xù)履行的請(qǐng)求可以分為：訂立合同、履行合同義務(wù)。當(dāng)然，有的仲裁員認(rèn)為商事仲裁中可以不作預(yù)約與本約之分。

2. 賠償損失

按照針對(duì)的合同責(zé)任，賠償損失的請(qǐng)求可以分為：（1）合同無(wú)效或被撤銷(xiāo)的過(guò)錯(cuò)損害賠償；（2）締約過(guò)失責(zé)任損害賠償；（3）未解除合同情況下的違約責(zé)任損害賠償；（4）解除合同情況下的損害賠償；（5）解除合同情況下無(wú)法恢復(fù)原狀的損害賠償；（6）違反后合同義務(wù)的損害賠償。前述各類(lèi)還可進(jìn)一步分類(lèi)。例如，第（3）類(lèi)未解除合同情況下的違約責(zé)任損害賠償還可以分為：（1）部分履行的損害賠償；（2）遲延履行的損害賠償；（3）瑕疵履行的損害賠償；（4）加害履行的損害賠償。再例如，第（4）類(lèi)解除合同情況下的損害賠償還可以分為：（1）違約導(dǎo)致解除的損害賠償；（2）非違約導(dǎo)致解除的損害賠償，如因行使合同法第410條規(guī)定的法定任意解除權(quán)導(dǎo)致的損害賠償。

按照損失類(lèi)型，賠償損失的請(qǐng)求可以分為：（1）賠償信賴(lài)?yán)鎿p失；（2）賠償履行利益損失；（3）賠償可得利益損失；（4）賠償固有利益損失；（5）賠償返還利益損失。

實(shí)踐中，有的申請(qǐng)人還將實(shí)現(xiàn)債權(quán)的費(fèi)用作為損失請(qǐng)求賠償。

3. 支付違約金

按照針對(duì)的合同責(zé)任，支付違約金的請(qǐng)求可以分為：（1）締約過(guò)失責(zé)任違約金；（2）違約責(zé)任違約金；（3）解除合同違約金；（4）后合同責(zé)任違約金。前述各類(lèi)還可進(jìn)一步分類(lèi)。例如，第（2）類(lèi)還可以分為：（1）部分履行違約金；（2）遲延履行違約金；（3）瑕疵履行違約金；（4）加害履行違約金。

按照針對(duì)的合同義務(wù)，支付違約金的請(qǐng)求可以分為：（1）主義務(wù)違約金；（2）從義務(wù)違約金；（3）附隨義務(wù)違約金。

按照范圍，支付違約金的請(qǐng)求可以分為：（1）概括性違約金；（2）具體性違約金。

4. 返還財(cái)產(chǎn)

返還財(cái)產(chǎn)的請(qǐng)求是指合同無(wú)效或被撤銷(xiāo)后返還因合同取得的財(cái)產(chǎn)。

5. 恢復(fù)原狀

恢復(fù)原狀屬于合同解除后的清理責(zé)任，其請(qǐng)求通常包括：（1）返還合同履行過(guò)程中取得的財(cái)產(chǎn)或?qū)⑵湮锘謴?fù)原狀；（2）支付恢復(fù)原狀方在占有財(cái)產(chǎn)期間所支出的必要維護(hù)費(fèi)用；（3）因恢復(fù)原狀所支出的必要費(fèi)用。

6. 折價(jià)補(bǔ)償

折價(jià)補(bǔ)償?shù)恼?qǐng)求是指合同無(wú)效或被撤銷(xiāo)后不能返還或沒(méi)有必要返還的情況下，返還方向?qū)Ψ秸蹆r(jià)補(bǔ)償。

7. 采取補(bǔ)救措施

采取補(bǔ)救措施的請(qǐng)求可以分為兩大類(lèi)：（1）在未解除合同的情況下，對(duì)瑕疵履行采取補(bǔ)救措施，具體內(nèi)容包括修理、更換、重作、退貨、減少價(jià)款或報(bào)酬；（2）在解除合同的情況下，作為合同解除后的清理責(zé)任之一采取的補(bǔ)救措施。

8. 定金

與定金相關(guān)的請(qǐng)求主要包括返還定金、雙倍返還定金，確認(rèn)喪失定金屬于確認(rèn)之訴。

9. 承擔(dān)給付責(zé)任

這類(lèi)請(qǐng)求典型如共同被申請(qǐng)人承擔(dān)連帶給付責(zé)任。

（二） 形成之訴

形成之訴對(duì)應(yīng)實(shí)體法上的形成權(quán)，其內(nèi)容是申請(qǐng)人擬以其單方意思表示使既有的民事法律關(guān)系或民事權(quán)益發(fā)生變動(dòng)。形成權(quán)原則上可以自力行使，但有的因其事關(guān)重大或影響他人重要利益，法律規(guī)定必須公力行使；當(dāng)然，可以自力行使的形成權(quán)當(dāng)事人也可以選擇公力行使。

自力行使的形成權(quán)的請(qǐng)求主要有裁決解除合同、裁決抵銷(xiāo)。公力行使的形成權(quán)的請(qǐng)求主要是撤銷(xiāo)合同。由于民法總則和民法典草案沒(méi)有合同法中有關(guān)變更合同的規(guī)定，再加上商事仲裁強(qiáng)調(diào)尊重當(dāng)事人意思自治，不宜為雙方設(shè)定變更合同的交易條件，因此，申請(qǐng)人不宜請(qǐng)求變更合同。

（三） 確認(rèn)之訴

確認(rèn)之訴對(duì)應(yīng)實(shí)體法上的支配權(quán)，其內(nèi)容是申請(qǐng)人要求確認(rèn)民事法律關(guān)系或民事權(quán)益存在或者不存在。確認(rèn)之訴常見(jiàn)的請(qǐng)求有三類(lèi)：第一類(lèi)是確認(rèn)合同效力，主要包括確認(rèn)合同無(wú)效、確認(rèn)合同有效；在給付之訴中，仲裁庭也會(huì)依職權(quán)主動(dòng)審查案件合同是否有效，但這不屬于仲裁請(qǐng)求。第二類(lèi)是確認(rèn)合同是否已解除。第三類(lèi)是確認(rèn)是否已抵銷(xiāo)。第四類(lèi)是確認(rèn)權(quán)屬，其內(nèi)容繁雜廣泛，常見(jiàn)的典型請(qǐng)求如確認(rèn)物權(quán)的權(quán)屬、確認(rèn)請(qǐng)求權(quán)是否存在（如，確認(rèn)是否喪失定金）。

（四） 認(rèn)定之訴

認(rèn)定之訴不屬于法律明確規(guī)定的責(zé)任類(lèi)型，但實(shí)踐中卻時(shí)有發(fā)生，其內(nèi)容主要是申請(qǐng)人請(qǐng)求仲裁機(jī)構(gòu)確認(rèn)某個(gè)事實(shí)或某項(xiàng)權(quán)利、義務(wù)、責(zé)任。比較而言，仲裁機(jī)構(gòu)采取更寬容的態(tài)度，但是否可以受理需要具體問(wèn)題具體分析。對(duì)于當(dāng)事人來(lái)講，提起認(rèn)定之訴的風(fēng)險(xiǎn)比較大，因其請(qǐng)求內(nèi)容過(guò)窄，仲裁庭自由裁量受限，有可能因此作出對(duì)申請(qǐng)人不利的裁決。

（五） 區(qū)分訴的類(lèi)型的實(shí)踐意義

首先，各類(lèi)訴的請(qǐng)求的成立要件不同，仲裁庭的審理思路就不同。

其次，可以避免相互混淆，準(zhǔn)確識(shí)別請(qǐng)求的屬性。例如，我國(guó)立法未完全采納物權(quán)行為無(wú)因性理論，對(duì)于確認(rèn)之訴中的確認(rèn)物權(quán)權(quán)屬請(qǐng)求，仲裁庭需要先查明請(qǐng)求權(quán)或形成權(quán)的行使情況。再例如，如果一方當(dāng)事人在案前已經(jīng)以通知等方式自力行使形成權(quán)，但又想以公力行使方式確認(rèn)其自力行使的法律效果而提起仲裁，或者，另一方當(dāng)事人有異議并據(jù)此提起仲裁否認(rèn)形成權(quán)的存在或其行使的法律效果；此時(shí)，該仲裁屬于確認(rèn)之訴，其目的是確認(rèn)一方當(dāng)事人是否享有形成權(quán)以及該形成權(quán)的行使是否達(dá)到了預(yù)期的法律效果。如果一方當(dāng)事人在案前沒(méi)有以通知等方式自力行使形成權(quán)，而是直接提起仲裁；該仲裁屬于形成之訴。

兩種情況下，仲裁請(qǐng)求的成立要件不同，仲裁庭的審理思路也就不同。例如，本應(yīng)公力行使的形成權(quán)，當(dāng)事人在案前已經(jīng)自力行使，其行權(quán)行為無(wú)效，其提起的確認(rèn)之訴實(shí)質(zhì)上應(yīng)屬形成之訴；或者，對(duì)方當(dāng)事人提起仲裁否認(rèn)形成權(quán)的存在或其行使的法律效果，仲裁庭查明自力行權(quán)無(wú)效，即可直接據(jù)此裁決行權(quán)未產(chǎn)生預(yù)期的法律效果，而未必對(duì)行權(quán)人是否享有形成權(quán)作出認(rèn)定。