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歸納爭(zhēng)議焦點(diǎn)的功能

（一） 解構(gòu)案件

通過(guò)歸納爭(zhēng)議焦點(diǎn)，仲裁庭可以從紛繁復(fù)雜的案件材料中提煉出“干貨”，對(duì)案件進(jìn)行解析、重構(gòu)，突顯影響裁決結(jié)果的主要問(wèn)題。

（二） 厘清思路

通過(guò)歸納爭(zhēng)議焦點(diǎn)，仲裁庭可以理清審理案件的具體思路，抓住案件的重點(diǎn)。

（三） 促成交鋒

通過(guò)歸納爭(zhēng)議焦點(diǎn)，仲裁庭可以讓雙方當(dāng)事人聚焦案件的主要問(wèn)題，促使他們形成交鋒，全面充分發(fā)表意見。

（四） 順利推進(jìn)

通過(guò)歸納爭(zhēng)議焦點(diǎn)，仲裁庭可以讓當(dāng)事人相信仲裁庭已經(jīng)認(rèn)真聽取了他們的發(fā)言，明白且記住了他們的意見，從而勸阻當(dāng)事人發(fā)表重復(fù)性、無(wú)關(guān)聯(lián)、無(wú)影響的意見，順利推進(jìn)庭審。

（五） 打下基礎(chǔ)

裁決書的案情部分是對(duì)雙方意見的總結(jié)，其核心部分就是雙方的爭(zhēng)議焦點(diǎn)。仲裁庭意見部分是對(duì)雙方爭(zhēng)議焦點(diǎn)的認(rèn)定。因此，歸納爭(zhēng)議焦點(diǎn)可以為仲裁庭撰寫裁決書打下良好基礎(chǔ)。

仲裁與訴訟在歸納爭(zhēng)議焦點(diǎn)上的本質(zhì)差異

仲裁與訴訟各有自己的裁判思維，具體參見作者另一篇文章《仲裁思維與訴訟思維十辨》。仲裁思維本質(zhì)上是商事思維，訴訟思維本質(zhì)上是司法思維，二者本質(zhì)不同，這也體現(xiàn)在歸納爭(zhēng)議焦點(diǎn)上。

仲裁是依約裁決，歸納爭(zhēng)議焦點(diǎn)從合同依據(jù)出發(fā)；訴訟是依法裁決，歸納爭(zhēng)議焦點(diǎn)從法律依據(jù)出發(fā)，即從三段論的大前提法律適用出發(fā)。

仲裁側(cè)重當(dāng)事人主義，強(qiáng)調(diào)謹(jǐn)慎釋明，對(duì)爭(zhēng)議焦點(diǎn)可能會(huì)只看破不說(shuō)破；訴訟側(cè)重職權(quán)主義，強(qiáng)調(diào)積極釋明，對(duì)爭(zhēng)議焦點(diǎn)既可看破也可說(shuō)破。

歸納爭(zhēng)議焦點(diǎn)的具體操作

作者以一個(gè)股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議爭(zhēng)議仲裁案為例，詳細(xì)說(shuō)明仲裁庭歸納爭(zhēng)議焦點(diǎn)的方法的具體操作，其中運(yùn)用了倒推法、要件法、排除法。

案例的基本案情為：雙方簽訂了股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議，申請(qǐng)人為轉(zhuǎn)讓方，被申請(qǐng)人為受讓方。目標(biāo)公司是一家有限責(zé)任公司。申請(qǐng)人擁有目標(biāo)公司23%的股權(quán)全部轉(zhuǎn)讓給被申請(qǐng)人，并已將標(biāo)的股權(quán)過(guò)戶給受讓方。股權(quán)轉(zhuǎn)讓價(jià)款分兩筆支付，被申請(qǐng)人僅支付了第一筆價(jià)款，尚未支付第二筆價(jià)款。申請(qǐng)人根據(jù)股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議中的仲裁條款提起仲裁，其仲裁請(qǐng)求為：（1）解除股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議；（2）裁決被申請(qǐng)人返還標(biāo)的股權(quán)，將其過(guò)戶給申請(qǐng)人并辦理相關(guān)的工商變更登記備案手續(xù)；（3）裁決被申請(qǐng)人賠償損失；（4）裁決賠償律師費(fèi)、差旅費(fèi)、財(cái)產(chǎn)保全費(fèi)、擔(dān)保費(fèi)；（5）裁決被申請(qǐng)人承擔(dān)仲裁費(fèi)。

1. 查明仲裁請(qǐng)求

查明仲裁請(qǐng)求具體包括兩方面內(nèi)容。第一個(gè)是識(shí)別仲裁請(qǐng)求的法律屬性，具體參見作者另一篇文章《識(shí)別請(qǐng)求屬性，明確審理對(duì)象》；第二個(gè)是審查仲裁請(qǐng)求，具體參見作者另一篇文章《仲裁庭審查仲裁請(qǐng)求的要點(diǎn)》。

在案例中，識(shí)別仲裁請(qǐng)求的法律屬性主要涉及第（1）、（3）項(xiàng)仲裁請(qǐng)求。關(guān)于第（1）項(xiàng)仲裁請(qǐng)求，解除合同的權(quán)利屬于當(dāng)事人可以自力行使的形成權(quán)，因此，仲裁庭要查明股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議在案前是否已經(jīng)被解除以及如何解除；若沒有解除，申請(qǐng)人主張的解除事由是什么。對(duì)此，申請(qǐng)人稱，雙方在案前協(xié)商解決爭(zhēng)議過(guò)程中簽訂了一份備忘錄，其中約定雙方同意解除股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議，即雙方已經(jīng)協(xié)商解除了股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議。關(guān)于第（3）項(xiàng)仲裁請(qǐng)求，仲裁庭要查明申請(qǐng)人要求賠償?shù)氖鞘裁磽p失。對(duì)此，申請(qǐng)人稱，被申請(qǐng)人違約給申請(qǐng)人造成的損失有三項(xiàng)。第一項(xiàng)損失是被申請(qǐng)人持有股權(quán)期間，目標(biāo)公司對(duì)其進(jìn)行了分紅，該分紅應(yīng)歸申請(qǐng)人所有。第二項(xiàng)損失是目標(biāo)公司價(jià)值下降，導(dǎo)致標(biāo)的股權(quán)的價(jià)值降低，被申請(qǐng)人應(yīng)賠償申請(qǐng)人因此收到的損失。第三項(xiàng)損失是被申請(qǐng)人逾期支付第一筆價(jià)款和第二筆價(jià)款，被申請(qǐng)人應(yīng)支付逾期付款利息。

在案例中，審查仲裁請(qǐng)求主要涉及第（2）、（3）項(xiàng)請(qǐng)求。關(guān)于第（2）項(xiàng)請(qǐng)求，仲裁庭要審查其可行性。若被申請(qǐng)人已經(jīng)將標(biāo)的股權(quán)全部或部分轉(zhuǎn)讓給第三方、附有權(quán)利負(fù)擔(dān)（如質(zhì)押）或已被查封，就無(wú)法執(zhí)行，即無(wú)法返還標(biāo)的股權(quán)。關(guān)于第（3）項(xiàng)請(qǐng)求，仲裁庭要審查三項(xiàng)損失相互之間以及與其他請(qǐng)求之間是否存在吸收、矛盾、重合的情形。

2. 梳理每項(xiàng)仲裁請(qǐng)求的成立要件，總結(jié)申請(qǐng)人意見中的要件內(nèi)容，排除其中的非要件內(nèi)容，注意是否有要件缺失并酌情處理。

仲裁庭要梳理每項(xiàng)仲裁請(qǐng)求成立須具備的要件，再按圖索驥比照梳理的結(jié)果，從申請(qǐng)人的意見中提煉要件內(nèi)容，排除其中的非要件內(nèi)容，注意是否有要件缺失并酌情處理

以案例中的第二項(xiàng)仲裁請(qǐng)求為例，其成立須具備的要件包括：（1）申請(qǐng)人已經(jīng)將標(biāo)的股權(quán)過(guò)戶給被申請(qǐng)人；（2）股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議已經(jīng)被解除，即第一項(xiàng)仲裁請(qǐng)求成立；（3）被申請(qǐng)人將標(biāo)的股權(quán)返還給申請(qǐng)人客觀上具有可行性。申請(qǐng)人提出了第（1）、（2）個(gè)要件，沒有提出第（3）個(gè)要件，該項(xiàng)請(qǐng)求的客觀可行性不明，仲裁庭要酌情處理。另外，申請(qǐng)人還稱，其本不愿意將股權(quán)轉(zhuǎn)讓給被申請(qǐng)人，是被申請(qǐng)人非要收購(gòu)，迫于無(wú)奈才將標(biāo)的股權(quán)轉(zhuǎn)讓的。該等所稱對(duì)任何一項(xiàng)請(qǐng)求是否成立都無(wú)影響，不屬于要件內(nèi)容，仲裁庭要予以排除。

3. 總結(jié)抗辯事由并識(shí)別其法律屬性及針對(duì)的仲裁請(qǐng)求，排除抗辯理由中的另案、反請(qǐng)求、與本案無(wú)關(guān)事項(xiàng)等非抗辯內(nèi)容，注意是否有請(qǐng)求被遺漏以及是否還有被申請(qǐng)人可以提出但未提出的抗辯事由并酌情處理。

在案例中，被申請(qǐng)人提出五個(gè)理由：（1）標(biāo)的股權(quán)是案外人被申請(qǐng)人的關(guān)聯(lián)公司轉(zhuǎn)讓給申請(qǐng)人，再由申請(qǐng)人轉(zhuǎn)讓給被申請(qǐng)人的；（2）申請(qǐng)人違約在先，給被申請(qǐng)人造成了損失，具體包括：申請(qǐng)人沒有全額繳付出資，目標(biāo)公司存在申請(qǐng)人未披露的債務(wù)，目標(biāo)公司未將被申請(qǐng)人記載于股東名冊(cè)；（3）申請(qǐng)人拒絕履行其與目標(biāo)公司和被申請(qǐng)人簽訂的合作協(xié)議；（4）第三項(xiàng)仲裁請(qǐng)求中的第三項(xiàng)損失的利息計(jì)算標(biāo)準(zhǔn)錯(cuò)誤；（5）若股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議被解除，申請(qǐng)人亦應(yīng)返還被申請(qǐng)人已經(jīng)支付的股權(quán)轉(zhuǎn)讓價(jià)款并賠償損失。

第（1）個(gè)理由與任何仲裁請(qǐng)求都沒有關(guān)系，屬于非抗辯內(nèi)容，仲裁庭應(yīng)將其排除。

第（2）個(gè)理由既可以是抗辯，也可以是反請(qǐng)求。作為抗辯，它既可以是一時(shí)權(quán)利抗辯，若成立，僅暫時(shí)阻卻申請(qǐng)人行使請(qǐng)求權(quán)；也可以是事實(shí)抗辯中的權(quán)利消滅抗辯，若成立，可以通過(guò)抵銷或減價(jià)消滅或部分消滅申請(qǐng)人的請(qǐng)求權(quán)。作為反請(qǐng)求，被申請(qǐng)人須提起請(qǐng)求。具體是哪種情形，仲裁庭要酌情處理。

第（3）個(gè)理由與本案無(wú)關(guān)，仲裁庭應(yīng)將其排除，被申請(qǐng)人可以另案解決爭(zhēng)議。

第（4）個(gè)理由屬于事實(shí)抗辯中的權(quán)利未發(fā)生抗辯；若成立，可以部分消滅該項(xiàng)仲裁請(qǐng)求的請(qǐng)求權(quán)。

第（5）個(gè)理由屬于反請(qǐng)求范圍，仲裁庭應(yīng)予排除，申請(qǐng)人可以提起反請(qǐng)求。

4. 梳理每個(gè)抗辯事由的成立要件，總結(jié)被申請(qǐng)人意見中的要件內(nèi)容，排除其中的非要件內(nèi)容，注意是否有要件缺失并酌情處理。

仲裁庭要梳理每個(gè)抗辯事由成立須具備的要件，再按圖索驥比照梳理的結(jié)果，從被申請(qǐng)人的意見中提煉要件內(nèi)容，排除其中的非要件內(nèi)容，注意是否有要件缺失并酌情處理。

以案例中的第二個(gè)抗辯理由中的“目標(biāo)公司存在申請(qǐng)人未披露的債務(wù)”為例，其作為抗辯事由成立須具備的要件包括：（1）申請(qǐng)人向被申請(qǐng)人披露了目標(biāo)公司的債務(wù)并承諾其為目標(biāo)公司全部債務(wù)；（2）被申請(qǐng)人所稱債務(wù)不在申請(qǐng)人披露的債務(wù)范圍；（3）被申請(qǐng)人依約或依法有權(quán)拒絕支付剩余價(jià)款；（4）被申請(qǐng)人行使拒絕支付剩余價(jià)款的權(quán)利，符合誠(chéng)實(shí)信用原則。被申請(qǐng)人僅提出了第（3）個(gè)要件，沒有提及其他要件，仲裁庭要酌情處理。另外，被申請(qǐng)人還稱，申請(qǐng)人與目標(biāo)公司惡意串通，欺騙被申請(qǐng)人購(gòu)買股權(quán)，這屬于非要件內(nèi)容，仲裁庭應(yīng)予排除。

5. 梳理雙方的證據(jù)，從中提煉仲裁請(qǐng)求成立要件和抗辯事由成立要件的合同依據(jù)、事實(shí)依據(jù)、法律依據(jù)，排除其中的非依據(jù)內(nèi)容，注意是否有當(dāng)事人未提及的依據(jù)內(nèi)容及缺失的依據(jù)并酌情處理。

6. 梳理雙方均未提及但仲裁庭依職權(quán)應(yīng)主動(dòng)審查的內(nèi)容，如管轄權(quán)、合同效力等，引導(dǎo)雙方對(duì)其發(fā)表意見并酌情處理。

7. 匯總上述六個(gè)方面的意見，讓雙方確認(rèn)其中無(wú)爭(zhēng)議內(nèi)容，總結(jié)雙方有爭(zhēng)議內(nèi)容。

被申請(qǐng)人認(rèn)可某項(xiàng)仲裁請(qǐng)求以及雙方認(rèn)可對(duì)方意見不一定會(huì)明確表示，可能會(huì)以不發(fā)表意見的方式表示認(rèn)可；反之，當(dāng)事人不發(fā)表意見，也不一定就是認(rèn)可對(duì)方的意見；即使認(rèn)可對(duì)方的意見，仲裁庭也要酌情處理，未見得就能支持；因此，仲裁庭要讓雙方確認(rèn)雙方之間的無(wú)爭(zhēng)議內(nèi)容。

在案例中，被申請(qǐng)人未對(duì)第一項(xiàng)仲裁請(qǐng)求發(fā)表抗辯理由，仲裁庭要讓其確認(rèn)是否認(rèn)可該項(xiàng)仲裁請(qǐng)求。被申請(qǐng)人亦未對(duì)第三項(xiàng)仲裁請(qǐng)求中的第一、二項(xiàng)損失發(fā)表意見，仲裁庭需讓其確認(rèn)是否認(rèn)可；然而，即使被申請(qǐng)人認(rèn)可，仲裁庭也不一定能夠支持。

8. 根據(jù)案件具體情況，按照仲裁請(qǐng)求成立要件和抗辯事由及其成立要件、雙方要件成立依據(jù)的結(jié)構(gòu)，逐層將下列雙方有爭(zhēng)議的內(nèi)容歸納為爭(zhēng)議焦點(diǎn)：

（1）雙方爭(zhēng)議較大且對(duì)裁決結(jié)果影響較大，無(wú)論有無(wú)裁量空間；

（2） 雙方有爭(zhēng)議且對(duì)裁決結(jié)果有影響，有較大裁量空間；

（3）對(duì)裁決結(jié)果影響不大或者可以沒有影響，但有助于定分止?fàn)?、案結(jié)事了，提升當(dāng)事人公正感受，無(wú)論有無(wú)裁量空間。

9. 歸納爭(zhēng)議焦點(diǎn)要注意避免混同（即，將仲裁請(qǐng)求總結(jié)為爭(zhēng)議焦點(diǎn)）、避免籠統(tǒng)、避免瑣碎、避免錯(cuò)位、避免交復(fù)、避免遺漏。