
企業(yè)通過對全業(yè)務(wù)條線的系統(tǒng)性排查,不斷識別出可能存在的基礎(chǔ)合規(guī)問題,并通過及時(shí)整改,確保企業(yè)盡快達(dá)到基礎(chǔ)合規(guī)狀態(tài)。在此基礎(chǔ)上,通過對組織架構(gòu)、業(yè)務(wù)、制度等各方面不斷優(yōu)化完善,最終建立系統(tǒng)性的數(shù)據(jù)合規(guī)體系。一般而言,搭建動態(tài)符合監(jiān)管要求的數(shù)據(jù)合規(guī)體系,至少應(yīng)包括組織架構(gòu)、業(yè)務(wù)現(xiàn)狀和數(shù)據(jù)梳理、政策制定和執(zhí)行、建立完善的法律文件體系、技術(shù)管控措施、溝通和培訓(xùn)、審計(jì)評估和監(jiān)督、回顧和改進(jìn)等組成部分。
一、數(shù)據(jù)合規(guī)專項(xiàng)工作的切入點(diǎn)
結(jié)合實(shí)際,企業(yè)如先期啟動數(shù)據(jù)合規(guī)專項(xiàng)工作,總體上可采用“先基礎(chǔ)合規(guī),再系統(tǒng)優(yōu)化提升”的模式,即先行識別出實(shí)質(zhì)風(fēng)險(xiǎn)點(diǎn),并制定針對性的整改方案,解決業(yè)務(wù)中尚未滿足數(shù)據(jù)合規(guī)要求、可能觸及監(jiān)管紅線的問題,以盡快消除企業(yè)所面臨的合規(guī)風(fēng)險(xiǎn),同時(shí)為搭建動態(tài)符合監(jiān)管要求的數(shù)據(jù)合規(guī)體系奠定基礎(chǔ)。
二、搭建數(shù)據(jù)合規(guī)體系的主要內(nèi)容
1. 組織架構(gòu)
主要包括在決策層、管理層、執(zhí)行層、監(jiān)督層分別設(shè)置(或調(diào)整現(xiàn)有的)負(fù)責(zé)、決策、執(zhí)行及監(jiān)督機(jī)制。主要合規(guī)工作任務(wù)包括制定或完善數(shù)據(jù)合規(guī)決策機(jī)構(gòu)的設(shè)置及決策制度、常設(shè)工作組的設(shè)置及決策制度、數(shù)據(jù)合規(guī)體系的整體運(yùn)行及管理制度等。
2. 業(yè)務(wù)現(xiàn)狀和數(shù)據(jù)梳理
主要包括對數(shù)據(jù)資產(chǎn)盤點(diǎn)?梳理與分類,形成數(shù)據(jù)資產(chǎn)清單。主要合規(guī)工作任務(wù)包括數(shù)據(jù)盡職調(diào)查報(bào)告、數(shù)據(jù)資產(chǎn)清單、數(shù)據(jù)分級分類情況清單、合規(guī)差距分析報(bào)告、專項(xiàng)整改方案等。
3. 政策制定和執(zhí)行
主要基于法律規(guī)定及企業(yè)實(shí)際,制定或完善相應(yīng)的管理政策,包括符合法律規(guī)定的相關(guān)制度辦法、規(guī)范細(xì)則、計(jì)劃表單等,并由包括行政管理部門在內(nèi)的多個(gè)部門共同推動執(zhí)行。政策制定層面,主要合規(guī)工作任務(wù)包括制定或完善覆蓋企業(yè)全業(yè)務(wù)領(lǐng)域的、具備可操作性的數(shù)據(jù)管理制度等。政策執(zhí)行層面,一般由企業(yè)內(nèi)部數(shù)據(jù)合規(guī)常設(shè)工作機(jī)構(gòu)作為執(zhí)行管控部門,負(fù)責(zé)監(jiān)督制度是否執(zhí)行到位。
4. 建立完善的法律文件體系
主要包括全部對外(包括用戶及合作方)及對內(nèi)(員工)法律文件體系的系統(tǒng)性設(shè)計(jì)和完善。主要合規(guī)工作任務(wù)包括制定或完善隱私協(xié)議、用戶授權(quán)同意書、對外公示法律文件、業(yè)務(wù)合同、勞動合同、各類業(yè)務(wù)規(guī)范表格文件等。
5. 技術(shù)管控措施
針對不斷發(fā)展的人工智能、區(qū)塊鏈、物聯(lián)網(wǎng)、大數(shù)據(jù)以及云計(jì)算等新技術(shù)環(huán)境,主要合規(guī)工作任務(wù)包括制定或完善數(shù)據(jù)全生命周期的技術(shù)措施方案、數(shù)據(jù)安全防護(hù)及檢測內(nèi)控制度、數(shù)據(jù)安全響應(yīng)及應(yīng)急處置制度及管控措施等。
6. 溝通和培訓(xùn)
在企業(yè)內(nèi)部進(jìn)行數(shù)據(jù)合規(guī)宣導(dǎo)工作,針對普通員工、涉及數(shù)據(jù)處理的核心崗位、信息技術(shù)部門以及企業(yè)管理層等制定并開展定制化的培訓(xùn)課程,提高整體數(shù)據(jù)合規(guī)意識。主要合規(guī)工作任務(wù)包括制定或完善培訓(xùn)計(jì)劃、培訓(xùn)教材、數(shù)據(jù)合規(guī)宣傳材料,組織實(shí)施培訓(xùn)活動等。
7. 審計(jì)、評估和監(jiān)督
主要針對數(shù)據(jù)合規(guī)的審計(jì)要求、個(gè)人信息影響評估以及數(shù)據(jù)處理者對受托方的監(jiān)督等制度機(jī)制進(jìn)行對應(yīng)的設(shè)置。主要合規(guī)工作任務(wù)包括制定或完善數(shù)據(jù)合規(guī)審計(jì)制度、評估制度,完成各類審計(jì)報(bào)告、評估報(bào)告等。
8. 回顧和改進(jìn)
對數(shù)據(jù)合規(guī)體系的回顧和改進(jìn),以不斷根據(jù)法律法規(guī)的變化進(jìn)行改進(jìn)工作,并動態(tài)適應(yīng)監(jiān)管要求。主要合規(guī)工作任務(wù)包括數(shù)據(jù)合規(guī)體系相關(guān)測試報(bào)告、問題反饋清單、整改/完善方案及計(jì)劃等。
值得注意的是,很多跨國企業(yè)在中國法下搭建數(shù)據(jù)合規(guī)體系時(shí),會不同程度借鑒GDPR的成熟實(shí)踐,在將GDPR下的文件進(jìn)行中國本地化過程中,需要關(guān)注到GDPR和《個(gè)人信息保護(hù)法》之間的差異,結(jié)合數(shù)據(jù)合規(guī)體系的政策制定、文件準(zhǔn)備等重要內(nèi)容,現(xiàn)將若干注意要點(diǎn)示例一二。
三、政策制定
1. 個(gè)人信息處理者與受托人
GDPR下定義了兩類角色:Data Controller,系有權(quán)自主決定個(gè)人信息的處理目的、處理方式,對個(gè)人信息處理全流程最終負(fù)責(zé)的角色;Data Processor,系受委托處理特定事項(xiàng)的角色,比如存儲服務(wù)、數(shù)據(jù)分析加工服務(wù),只對受托的具體事項(xiàng)負(fù)責(zé)。兩者之間有管理合同,前者對后者監(jiān)督管控。中國法下的《個(gè)人信息保護(hù)法》存在對應(yīng)前述兩者的角色,即,Data Controller——個(gè)人信息處理者,Data Processor——受托人。但如果只做中英文的直譯,就會造成困惑,需要注意法律概念上的區(qū)分。
2. 隱私與個(gè)人信息
在英美法下,隱私是習(xí)慣用法,如隱私保護(hù)政策、隱私指引、通知,中國的很多APP、網(wǎng)站亦借鑒了隱私政策這種習(xí)慣用法。但是,在中國法下,隱私與個(gè)人信息這兩個(gè)法律概念是有差別的。因此,從用語規(guī)范角度,使用個(gè)人信息保護(hù)政策,會更符合中國法下的法律語言體系。
3. 個(gè)人信息安全事件的應(yīng)急預(yù)案
《個(gè)人信息保護(hù)法》明確要求個(gè)人信息處理者應(yīng)該建立個(gè)人信息安全事件的應(yīng)急預(yù)案。
1
對個(gè)人信息主體的通知。即,發(fā)生個(gè)人信息的安全事件后,要不要通知個(gè)人信息主體?GDPR下原則上可以不通知,但是經(jīng)過評估以后,認(rèn)為個(gè)人信息泄露事件,會對個(gè)人信息主體有較高的安全風(fēng)險(xiǎn)影響時(shí),應(yīng)當(dāng)通知;《個(gè)人信息保護(hù)法》下原則上應(yīng)當(dāng)通知,除非經(jīng)過評估、采取了有效措施,可以完全避免對個(gè)人信息主體的損害時(shí),可以不通知。
2
對主管部門的通知。GDPR下允許在例外情形下不用通知;《個(gè)人信息保護(hù)法》下所有情況都要通知。
因此,在應(yīng)急預(yù)案制度及文件本地化過程中,應(yīng)注意對相應(yīng)條款的調(diào)整。
四、文件準(zhǔn)備
1. 同意告知表格的審閱和修改
同意告知表格的內(nèi)容,如是根據(jù)GDPR體系建立的,根據(jù)《個(gè)人信息保護(hù)法》的要求,需要對相關(guān)的表格、文件做審閱、修改。
(1)完整地告知所處理的個(gè)人信息種類。
GDPR下的告知類型,經(jīng)常會有“包括但不限于”“基于處理業(yè)務(wù)所需的任何其他信息”等相對籠統(tǒng)、模糊的表述,沒有明顯要求;《個(gè)人信息保護(hù)法》下要求完全列明個(gè)人信息種類。
(2)接收方的名稱和聯(lián)系方式。
GDPR下只要告知到接收方的類型;《個(gè)人信息保護(hù)法》下明確要求在接收方的類型為并購或破產(chǎn)的接收方、其他個(gè)人信息處理者、境外接收方等幾種情況下,必須告知接收方的名稱和聯(lián)系方式。
(3)單獨(dú)同意。
對比GDPR,單獨(dú)同意是《個(gè)人信息保護(hù)法》新提出來的,要求在向其他個(gè)人信息處理者提供、處理敏感個(gè)人信息、個(gè)人信息跨境等情形下,要單獨(dú)告知、單獨(dú)獲得同意。
2. 業(yè)務(wù)合同的審閱和修改
從《個(gè)人信息保護(hù)法》的視角,企業(yè)可以將業(yè)務(wù)合同分為3類:個(gè)人信息處理者——處理者的合同(重點(diǎn)審查合同相對方是否拿到單獨(dú)同意);個(gè)人信息處理者——受托人的合同(在合同條款中要明確約定個(gè)人信息處理者的監(jiān)督義務(wù));個(gè)人信息處理者——服務(wù)接收方(不碰數(shù)據(jù))的合同(在合同中要明確雙方的角色、權(quán)利義務(wù))。
結(jié)語
中國正在用國際通行的法律語言來維護(hù)國家利益,在數(shù)據(jù)要素發(fā)揮更重要作用的未來,企業(yè)需要深刻理解中國基于風(fēng)險(xiǎn)差異化管理的監(jiān)管邏輯,搭建動態(tài)符合監(jiān)管要求的數(shù)據(jù)合規(guī)體系,在數(shù)據(jù)治理、特別是產(chǎn)生巨大價(jià)值的數(shù)據(jù)流動,和數(shù)據(jù)安全中找到平衡。
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