高端人才是高新技術(shù)企業(yè)（以下簡稱“企業(yè)”）的競爭優(yōu)勢資源，其在任職期間往往存在獲取企業(yè)的商業(yè)秘密和知識(shí)產(chǎn)權(quán)等優(yōu)勢保密資源的便利。但如果高端人才利用其掌握的保密資源入職有競爭關(guān)系的其他單位或者自營有競爭關(guān)系的業(yè)務(wù)，勢必會(huì)對企業(yè)核心競爭力造成沖擊，情形嚴(yán)重的甚至?xí)苯雨P(guān)涉到企業(yè)的生死存亡。但如果企業(yè)能夠合理運(yùn)用競業(yè)限制的法律規(guī)定，則可以對高端人才在職期間和離職后的一定時(shí)期內(nèi)，對其就業(yè)或從業(yè)的范圍給予限制，進(jìn)而實(shí)現(xiàn)對企業(yè)競爭優(yōu)勢的保護(hù)。
關(guān)于競業(yè)限制的法律規(guī)定主要集中在《勞動(dòng)合同法》第二十三條、第二十四條及《最高人民法院關(guān)于審理勞動(dòng)爭議案件適用法律問題的解釋（一）》第三十六條至第四十條的規(guī)定（與舊《最高人民法院關(guān)于審理勞動(dòng)爭議案件適用法律若干問題的解釋（四）》的規(guī)定保持一致）。但競業(yè)限制內(nèi)容涉及勞動(dòng)用工、知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)、反不正當(dāng)競爭等多個(gè)法律領(lǐng)域，部分企業(yè)不但容易將競業(yè)限制的概念與“競業(yè)禁止”“同業(yè)競爭”“從業(yè)限制”等概念相混淆，而且在實(shí)際操作時(shí)對于法律規(guī)定的理解也不夠準(zhǔn)確。希望本系列文章可以給對此有需要的企業(yè)一些專業(yè)指引，以使其能夠更好地運(yùn)用競業(yè)限制維護(hù)自身的合法權(quán)益。
一、什么是競業(yè)限制？
《勞動(dòng)合同法》第二十三條規(guī)定，用人單位與勞動(dòng)者可以在勞動(dòng)合同中約定保守用人單位的商業(yè)秘密和與知識(shí)產(chǎn)權(quán)相關(guān)的保密事項(xiàng)。
對負(fù)有保密義務(wù)的勞動(dòng)者，用人單位可以在勞動(dòng)合同或者保密協(xié)議中與勞動(dòng)者約定競業(yè)限制條款，并約定在解除或者終止勞動(dòng)合同后，在競業(yè)限制期限內(nèi)按月給予勞動(dòng)者經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。勞動(dòng)者違反競業(yè)限制約定的，應(yīng)當(dāng)按照約定向用人單位支付違約金。
首先，競業(yè)限制不同于競業(yè)禁止。競業(yè)禁止指的是
《公司法》第一百四十八條第一款第五項(xiàng)規(guī)定，董事、高級(jí)管理人員不得有下列行為：……（五）未經(jīng)股東會(huì)或者股東大會(huì)同意，利用職務(wù)便利為自己或者他人謀取屬于公司的商業(yè)機(jī)會(huì)，自營或者為他人經(jīng)營與所任職公司同類的業(yè)務(wù)。
競業(yè)禁止屬于法定強(qiáng)制性義務(wù)。違反競業(yè)禁止義務(wù)，屬于侵權(quán)責(zé)任，適用“損害公司利益責(zé)任糾紛”案由。從文義解釋的角度，競業(yè)限制指的是離職后的競業(yè)限制。但從為企業(yè)合規(guī)管理的角度，為了更好地保護(hù)企業(yè)的權(quán)益，我們通常會(huì)在競業(yè)限制條款中約定在職期間的競業(yè)限制義務(wù)。原因在二：
第一，法律沒有明確的禁止性規(guī)定。如約定勞動(dòng)者負(fù)有保密義務(wù)和競業(yè)限制義務(wù)，勞動(dòng)者理應(yīng)遵守相關(guān)義務(wù)。競業(yè)禁止更是對于董事和高級(jí)管理人員強(qiáng)制性規(guī)定了法定義務(wù)。
第二，司法實(shí)務(wù)中，也基本認(rèn)可在職競業(yè)限制條款的有效性，但將競業(yè)限制補(bǔ)償金約定為工資構(gòu)成的一部分進(jìn)而去追索勞動(dòng)者違約金的請求很難得到支持。同時(shí)，必須通過協(xié)議的形式明確在職競業(yè)限制的義務(wù)，只通過企業(yè)規(guī)章制度的方式約定在職競業(yè)限制義務(wù)不具有法律約束力。
其次，競業(yè)限制也不同于同業(yè)競爭或從業(yè)限制。同業(yè)競爭指的是上市公司控股股東（包括絕對控股和相對控股）、實(shí)際控制人及其所控制的其他企業(yè)從事與上市公司相同或相似的業(yè)務(wù)，以致雙方構(gòu)成或可能構(gòu)成直接或間接的競爭關(guān)系。從業(yè)限制指的是為了防止侵犯國家利益和公共利益，對公務(wù)員辭去公職后從業(yè)行為進(jìn)行限制。
最后，競業(yè)限制糾紛的案由也與前述概念所對應(yīng)的案由不同。競業(yè)限制糾紛屬于勞動(dòng)合同糾紛項(xiàng)下的子案由，侵犯商業(yè)秘密糾紛和知識(shí)產(chǎn)權(quán)糾紛屬于“知識(shí)產(chǎn)權(quán)和競爭糾紛”項(xiàng)下的子案由，但在發(fā)生爭議時(shí)受侵害方或守約方可以根據(jù)實(shí)際情況選擇合適的案由進(jìn)行救濟(jì)。例如在股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同、IPO服務(wù)合同、離婚協(xié)議中約定了競業(yè)限制條款，在發(fā)生爭議時(shí)可以考慮以合同糾紛、離婚糾紛等案由提起訴訟。如果企業(yè)認(rèn)為勞動(dòng)者在侵害企業(yè)的商業(yè)秘密、知識(shí)產(chǎn)權(quán)等優(yōu)勢資源的同時(shí)也違反了競業(yè)限制協(xié)議的約定，可在律師的幫助下提起侵害商業(yè)秘密糾紛、知識(shí)產(chǎn)權(quán)糾紛、競業(yè)限制糾紛、損害公司利益責(zé)任糾紛等訴訟，以采取“組合拳”的方式維護(hù)自身合法權(quán)益。
二、競業(yè)限制的適用主體、范圍、期限
《勞動(dòng)合同法》第二十四條規(guī)定，競業(yè)限制的人員限于用人單位的高級(jí)管理人員、高級(jí)技術(shù)人員和其他負(fù)有保密義務(wù)的人員。競業(yè)限制的范圍、地域、期限由用人單位與勞動(dòng)者約定，競業(yè)限制的約定不得違反法律、法規(guī)的規(guī)定。
在解除或者終止勞動(dòng)合同后，前款規(guī)定的人員到與本單位生產(chǎn)或者經(jīng)營同類產(chǎn)品、從事同類業(yè)務(wù)的有競爭關(guān)系的其他用人單位，或者自己開業(yè)生產(chǎn)或者經(jīng)營同類產(chǎn)品、從事同類業(yè)務(wù)的競業(yè)限制期限，不得超過二年。
競業(yè)限制可適用的三類主體是“高級(jí)管理人員”“高級(jí)技術(shù)人員”“其他負(fù)有保密義務(wù)的人員”。
“高級(jí)管理人員”和“高級(jí)技術(shù)人員”的認(rèn)定相對簡單。對于高級(jí)管理人員的范圍，企業(yè)可以參考《公司法》第二百一十六條第一款的規(guī)定（指公司的經(jīng)理、副經(jīng)理、財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人，上市公司董事會(huì)秘書和公司章程規(guī)定的其他人員）并根據(jù)員工具體所任職位或所在部門綜合認(rèn)定。對于高級(jí)技術(shù)人員的范圍，企業(yè)通?？梢愿鶕?jù)員工的職稱、職位、實(shí)際工作內(nèi)容等要件綜合認(rèn)定。
對于“其他負(fù)有保密義務(wù)人員”的認(rèn)定，法律并無明確的規(guī)定，在司法實(shí)踐中也存在一定的爭議。在實(shí)踐中競業(yè)限制簽署主體呈現(xiàn)擴(kuò)大趨勢，筆者認(rèn)為出現(xiàn)這一趨勢的主要原因在于部分企業(yè)沒有準(zhǔn)確界定“其他負(fù)有保密義務(wù)的人員”的范圍，導(dǎo)致部分競業(yè)限制協(xié)議因?yàn)楹炗喼黧w不適格而被認(rèn)定無效。根據(jù)以往處理競業(yè)限制案件的經(jīng)驗(yàn)，我們傾向于認(rèn)為企業(yè)可以根據(jù)勞動(dòng)者職位是否存在接觸企業(yè)商業(yè)秘密或知識(shí)產(chǎn)權(quán)等優(yōu)勢資源的便利條件、企業(yè)是否已與員工就保密義務(wù)簽署過相關(guān)協(xié)議等要件進(jìn)行判定。如果勞動(dòng)者職位屬于技術(shù)研發(fā)、銷售、財(cái)務(wù)等具備接觸公司商業(yè)秘密的崗位，通?？梢酝贫▌趧?dòng)者存在接觸企業(yè)優(yōu)勢資源的便利，如果企業(yè)已與其簽署了保密協(xié)議、約定了保密義務(wù)，那么即便此類勞動(dòng)者不屬于高級(jí)管理人員或高級(jí)技術(shù)人員，通常也可以其屬于其他負(fù)有保密義務(wù)的人員，企業(yè)可以與其約定競業(yè)限制義務(wù)、簽署競業(yè)限制協(xié)議。如勞動(dòng)者職位并不屬于前述敏感崗位，即便企業(yè)與其簽有保密協(xié)議，企業(yè)通常也需要對其實(shí)際有可能接觸商業(yè)秘密、確需承擔(dān)保密義務(wù)承擔(dān)舉證責(zé)任。
競業(yè)限制的范圍是與本單位生產(chǎn)或者經(jīng)營同類產(chǎn)品、從事同類業(yè)務(wù)的有競爭關(guān)系的其他用人單位，或者自己開業(yè)生產(chǎn)或者經(jīng)營同類產(chǎn)品、從事同類或有競爭關(guān)系業(yè)務(wù)。
在實(shí)踐中，我們通常會(huì)建議企業(yè)在競業(yè)限制協(xié)議中將競爭單位的關(guān)聯(lián)企業(yè)也納入競業(yè)限制的范圍，并對競爭單位的范圍作適當(dāng)擴(kuò)展，以防治負(fù)有競業(yè)限制義務(wù)的勞動(dòng)者通過入職競爭對手關(guān)聯(lián)企業(yè)的方式惡意規(guī)避履行競業(yè)限制協(xié)議的情形。
競業(yè)限制的期限最長不得超過二年，具體期限依據(jù)雙方當(dāng)事人約定。超過二年的部分，約定無效。競業(yè)限制期限與勞動(dòng)合同期限無關(guān)聯(lián)。
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