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監(jiān)事會作為上市公司的重要機構(gòu)之一，其主要職責(zé)為依法監(jiān)督公司董事、高級管理人員履行職責(zé)的合法合規(guī)性，維護(hù)公司及股東的合法權(quán)益?；诒O(jiān)事會的職責(zé)及地位，上市公司有多項重要事項需要監(jiān)事會通過監(jiān)事會決議形式發(fā)表相應(yīng)意見，如公司控股股東變更承諾、員工持股計劃等，而監(jiān)事會成員可能與前述事項存在關(guān)聯(lián)關(guān)系，因此具有關(guān)聯(lián)關(guān)系的監(jiān)事（以下簡稱“關(guān)聯(lián)監(jiān)事”）是否需要回避表決已成為實踐中較為常見的問題。

據(jù)筆者初步了解，針對關(guān)聯(lián)監(jiān)事是否回避表決以及關(guān)聯(lián)監(jiān)事回避表決后，是否能形成有效決議等問題，現(xiàn)行法律法規(guī)和監(jiān)管規(guī)則中均未予以明確規(guī)定，實踐中各上市公司也存在多種處理方式，本文以上海證券交易所的上市公司為例，結(jié)合部分上市公司的做法，就關(guān)聯(lián)監(jiān)事是否需要回避表決等問題進(jìn)行初步探討并提出相應(yīng)建議。

據(jù)筆者初步了解，《中華人民共和國公司法（2018修正）》（以下簡稱“《公司法》”）等法律法規(guī)中并未對關(guān)聯(lián)監(jiān)事進(jìn)行明確定義，《上海證券交易所股票上市規(guī)則》（以下簡稱“《上市規(guī)則》”）中亦只有關(guān)于關(guān)聯(lián)董事的定義，并無關(guān)聯(lián)監(jiān)事的定義。《上市規(guī)則》第6.3.8條規(guī)定：

前款所稱關(guān)聯(lián)董事包括下列董事或者具有下列情形之一的董事：

筆者認(rèn)為，可以參照上述關(guān)聯(lián)董事的定義，對“關(guān)聯(lián)監(jiān)事”進(jìn)行相應(yīng)的定義。在監(jiān)管規(guī)則未對關(guān)聯(lián)監(jiān)事進(jìn)行準(zhǔn)確定義之前，可以依據(jù)《公司法》對于“關(guān)聯(lián)關(guān)系”的定義認(rèn)定“關(guān)聯(lián)監(jiān)事”。根據(jù)《公司法》第216條第四款的規(guī)定，關(guān)聯(lián)關(guān)系是指公司控股股東、實際控制人、董事、監(jiān)事、高級管理人員與其直接或者間接控制的企業(yè)之間的關(guān)系，以及可能導(dǎo)致公司利益轉(zhuǎn)移的其他關(guān)系，因此我們可以將關(guān)聯(lián)監(jiān)事理解為與上市公司相關(guān)事項存在利害關(guān)系可能導(dǎo)致公司利益轉(zhuǎn)移的監(jiān)事。

根據(jù)中國證券監(jiān)督管理委員會及上海證券交易所的現(xiàn)行法律規(guī)定及監(jiān)管規(guī)則 [1]，上市公司監(jiān)事會需要針對相關(guān)事項發(fā)表意見，具體事項及相關(guān)依據(jù)如下：

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上市公司監(jiān)事會對上述事項發(fā)表意見應(yīng)通過監(jiān)事會決議的形式作出。根據(jù)《公司法》第119條，監(jiān)事會決議應(yīng)當(dāng)經(jīng)半數(shù)以上監(jiān)事通過，如果監(jiān)事與上述需要監(jiān)事會發(fā)表意見的事項存在利害關(guān)系并可能導(dǎo)致公司利益轉(zhuǎn)移，該等關(guān)聯(lián)監(jiān)事是否需要回避表決呢？如果關(guān)聯(lián)監(jiān)事回避表決，則關(guān)聯(lián)監(jiān)事回避后有可能導(dǎo)致有表決權(quán)的監(jiān)事人數(shù)低于監(jiān)事會成員半數(shù)，那么是否意味著監(jiān)事會無法形成有效決議呢？

筆者查詢了30余家上市公司近期的相關(guān)公告，選取了其中9家上市公司的監(jiān)事會決議公告，這些公告從控股股東承諾變更事項、員工持股計劃、日常關(guān)聯(lián)交易三個方面體現(xiàn)了各上市公司針對關(guān)聯(lián)監(jiān)事是否回避表決以及關(guān)聯(lián)監(jiān)事回避表決后，是否能形成有效決議等問題的不同處理方式，具體內(nèi)容如下：

根據(jù)中國中煤能源股份有限公司的《關(guān)于控股股東申請變更避免同業(yè)競爭承諾的公告》《第四屆監(jiān)事會2021年第一次會議決議公告（2021-007）》、中國電力建設(shè)股份有限公司的《關(guān)于控股股東變更避免同業(yè)競爭承諾的公告》《第三屆監(jiān)事會第二十二次會議決議公告（臨2022-002）》，中煤能源（601898）、中國電建（601669）監(jiān)事會在審議控股股東變更承諾的相關(guān)事項時，來自控股股東的監(jiān)事均未對前述事項的表決進(jìn)行回避，并以監(jiān)事會決議形式對前述事項發(fā)表了意見；而根據(jù)張家港保稅科技（集團(tuán)）股份有限公司的《第八屆監(jiān)事會第四次會議決議公告（臨2019-024）》、華能瀾滄江水電股份有限公司的《關(guān)于第三屆監(jiān)事會第五次會議決議公告（2021-068）》（如下圖），保稅科技（600794）、華能水電（600025）監(jiān)事會在審議公司控股股東變更承諾事項時，關(guān)聯(lián)監(jiān)事回避了表決，非關(guān)聯(lián)監(jiān)事人數(shù)仍高于監(jiān)事會成員半數(shù)，因此仍以監(jiān)事會決議形式發(fā)表了意見。

《第三屆監(jiān)事會第十九次會議決議公告（2022-039）》

《第五屆監(jiān)事會第三十次會議決議公告（2022-065）》

《第五屆監(jiān)事會第八次會議決議公告（2020-107）》

上述上市公司監(jiān)事會在審議公司員工持股計劃的議案時，參與員工持股計劃的監(jiān)事被認(rèn)定為關(guān)聯(lián)監(jiān)事，均已回避表決。

盟升電子（688311）在關(guān)聯(lián)監(jiān)事回避表決后，非關(guān)聯(lián)監(jiān)事人數(shù)高于監(jiān)事會成員半數(shù)，監(jiān)事會決議可正常作出；新力金融（600318）在關(guān)聯(lián)監(jiān)事回避表決后，非關(guān)聯(lián)監(jiān)事人數(shù)低于監(jiān)事會成員半數(shù)，監(jiān)事會未形成有效決議，相關(guān)議案直接提交至股東大會審議；三棵樹（603737）在關(guān)聯(lián)監(jiān)事回避表決后，非關(guān)聯(lián)監(jiān)事人數(shù)低于監(jiān)事會成員半數(shù)，而監(jiān)事會決議仍正常作出。

《第六屆監(jiān)事會第二十三次會議決議公告（2022-020）》

《八屆十八次監(jiān)事會決議公告（臨 2022-023）》

上述上市公司監(jiān)事會在審議關(guān)于公司日常關(guān)聯(lián)交易的議案時，關(guān)聯(lián)監(jiān)事均已回避表決。白云電器（603861）在關(guān)聯(lián)監(jiān)事回避表決后，非關(guān)聯(lián)監(jiān)事人數(shù)高于監(jiān)事會成員半數(shù)，監(jiān)事會決議可正常作出；西寧特鋼（600117）在關(guān)聯(lián)監(jiān)事回避表決后，非關(guān)聯(lián)監(jiān)事人數(shù)低于監(jiān)事會成員半數(shù)，監(jiān)事會未形成有效決議，相關(guān)議案直接提交至股東大會審議。

除上述列舉的公告之外，其余查詢到的涉及關(guān)聯(lián)監(jiān)事回避表決的監(jiān)事會決議公告中，關(guān)聯(lián)監(jiān)事回避后導(dǎo)致非關(guān)聯(lián)監(jiān)事人數(shù)低于監(jiān)事會成員半數(shù)的，均表述為監(jiān)事會無法對議案形成決議，將議案直接提交至公司股東大會審議（此處僅討論依法須經(jīng)公司股東大會討論的事項）。

另外，筆者還查詢了上述上市公司的公司章程及和監(jiān)事會議事規(guī)則，均未對關(guān)聯(lián)監(jiān)事及回避問題作出明確規(guī)定。

綜上所述，由于缺乏明確的監(jiān)管規(guī)則規(guī)定，目前關(guān)于上市公司監(jiān)事會對相關(guān)事項發(fā)表意見時，關(guān)聯(lián)監(jiān)事是否需要回避表決以及若回避表決后如何形成有效決議，實踐中的處理方式并不統(tǒng)一，審議日常關(guān)聯(lián)交易和員工持股計劃時，關(guān)聯(lián)監(jiān)事均采取了回避表決；關(guān)聯(lián)監(jiān)事回避導(dǎo)致非關(guān)聯(lián)監(jiān)事人數(shù)低于監(jiān)事會成員半數(shù)的，大部分上市公司采取“無法形成有效決議、直接提交公司股東大會審議”的處理方式（此處僅討論依法須經(jīng)公司股東大會討論的事項），但也仍有形成監(jiān)事會決議的情形。

在現(xiàn)行法律法規(guī)和監(jiān)管規(guī)則無明確規(guī)定，公司章程和監(jiān)事會議事規(guī)則也無明確規(guī)定的前提下，筆者建議中國證券監(jiān)督管理委員會、證券交易所等監(jiān)管機構(gòu)在修改監(jiān)管規(guī)則時，進(jìn)一步完善關(guān)于上市公司關(guān)聯(lián)監(jiān)事的相關(guān)規(guī)定，以進(jìn)一步提升上市公司的公司治理能力，更好地維護(hù)公司及股東的合法權(quán)益。在相關(guān)監(jiān)管規(guī)則出臺之前，上市公司在處理關(guān)聯(lián)監(jiān)事回避問題上應(yīng)采取審慎性原則，并注意保持前后一致性，避免出現(xiàn)前后矛盾的處理方式。

具體而言，筆者建議可以參照《上市規(guī)則》第6.3.8條規(guī)定，對關(guān)聯(lián)監(jiān)事回避及如何形成決議作出如下規(guī)定：

前款所稱關(guān)聯(lián)監(jiān)事包括下列監(jiān)事或者具有下列情形之一的監(jiān)事：