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安理觀法
安理仲裁丨《商事仲裁實(shí)務(wù)解構(gòu)》-商事仲裁中的釋明
作者:安理律師事務(wù)所 2020-07-20

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商事仲裁也需要釋明,但與訴訟不同。商事仲裁中的釋明既要解決問題,又要保持仲裁庭的中立性,后者尤為重要。


一、仲裁庭是否可以釋明



仲裁的庭審兼具當(dāng)事人主義和職權(quán)主義。基于職權(quán)主義,仲裁庭可以進(jìn)行釋明。有的仲裁規(guī)則規(guī)定仲裁庭可以按照其認(rèn)為適當(dāng)?shù)姆绞綄徖戆讣?,那么,仲裁庭自然就可以進(jìn)行釋明。


二、釋明功能



釋明具有如下功能:(1)保障程序公正,即仲裁庭對(duì)程序性問題向當(dāng)事人進(jìn)行釋明。例如,在一方有多名當(dāng)事人的情況下,仲裁庭告知代理人在發(fā)言時(shí)要預(yù)先說明是代理哪位當(dāng)事人;(2)避免裁決突襲,即仲裁庭促使當(dāng)事人對(duì)影響裁決結(jié)果的所有問題發(fā)表意見,以免仲裁庭未聽取當(dāng)事人意見就作出認(rèn)定。例如,某一合同條款影響裁決結(jié)果,但當(dāng)事人均未援引,仲裁庭就需要釋明促使當(dāng)事人對(duì)之發(fā)表意見;(3)壓縮自由裁量,即仲裁庭盡量查明影響裁決結(jié)果的所有爭(zhēng)議,以壓縮自由裁量的空間;(4)定分止?fàn)帯附Y(jié)事了,即某些爭(zhēng)議雖然不影響裁決結(jié)果,但仲裁庭需要通過釋明消除雙方分歧,避免后續(xù)訴爭(zhēng);(5)追求實(shí)質(zhì)公正,即仲裁庭通過釋明平衡雙方的仲裁能力,甚至扭轉(zhuǎn)弱勢(shì)一方的不利局面。


筆者認(rèn)為,第(1)至(3)項(xiàng)是必需的功能,仲裁庭要確保做到,第(4)項(xiàng)功能是爭(zhēng)取做到。第(5)項(xiàng)只能是順勢(shì)而為,不可強(qiáng)求,以避免當(dāng)事人質(zhì)疑仲裁庭的中立性,損害仲裁的公信力。


三、釋明限度



釋明的限度分為三個(gè)層次:(1)釋明與否,即有的問題需要釋明,有的不需要釋明;(2)只釋明但不追求結(jié)果,即仲裁庭只需要釋明,如何處理完全由當(dāng)事人自己決定,相應(yīng)的后果也全部由當(dāng)事人自己承擔(dān);(3)努力追求結(jié)果,即仲裁庭努力實(shí)現(xiàn)釋明的目的。


不同的釋明功能處于不同釋明限度。通常來(lái)講,第(5)項(xiàng)功能處于第(1)層限度,第(4)項(xiàng)功能處于第(2)層限度,第(1)至(3)項(xiàng)功能處于第(3)層限度。


四、釋明方法


釋明的方法分為:(1)直接釋明,即仲裁庭明確指出釋明所針對(duì)的問題;(2)間接釋明,即仲裁庭不指出釋明所針對(duì)的問題。實(shí)際上,直接釋明和間接釋明是一個(gè)問題的兩個(gè)方面,仲裁庭向一方當(dāng)事人直接釋明就相當(dāng)于向另一方當(dāng)事人間接釋明。


間接釋明的方式有很多,常見的包括:


(1)引導(dǎo)式,即仲裁庭表面上是向當(dāng)事人釋明一個(gè)問題,但實(shí)際上是期望當(dāng)事人在回應(yīng)時(shí)解決另外一個(gè)問題,后者才是仲裁庭真正要釋明的問題。例一,仲裁庭詢問被申請(qǐng)人是否認(rèn)可對(duì)違約金的計(jì)算基數(shù),是期望當(dāng)事人在回應(yīng)時(shí)提出違約金過高,請(qǐng)求仲裁庭調(diào)減。


例二,若仲裁庭想對(duì)被申請(qǐng)人釋明其享有先履行抗辯權(quán),就可以讓雙方陳述約定的具體履行安排。例三,仲裁庭告知當(dāng)事人在庭后盡可能補(bǔ)充證據(jù),表面上是對(duì)庭后補(bǔ)充證據(jù)的程序性問題作出釋明,但實(shí)際上是在向雙方或一方當(dāng)事人釋明其證據(jù)不足。


2)涵蓋式,即仲裁庭將所要釋明的問題包含在一個(gè)更大的問題中,期望當(dāng)事人在回應(yīng)時(shí)解決所要釋明的問題。例如,出租方對(duì)租賃房屋進(jìn)行改造。雙方約定,改造期間承租方無(wú)需交納租金,在改造完成之后承租方繼續(xù)交納租金,改造完成的標(biāo)志是出租方取得消防竣工驗(yàn)收單。出租方稱,因改造工程量較小且沒有改變消防分區(qū),消防大隊(duì)告知其無(wú)需進(jìn)行消防竣工驗(yàn)收。承租方主張,沒有消防竣工驗(yàn)收單,其就可以不支付租金。出租方已向承租方實(shí)際交付房屋,請(qǐng)求裁決承租方支付自房屋交付之日起的租金。仲裁庭想了解出租方是否曾經(jīng)要求承租方共同去消防大隊(duì)了解情況以及承租方是否共同前往,仲裁庭就要求雙方說一說與消防大隊(duì)的溝通過程,期望雙方在陳述過程中,提到仲裁庭想要了解的情況。


(3)分拆式,即仲裁庭將所要釋明的問題分拆為若干個(gè)小問題,當(dāng)事人對(duì)該等小問題的回應(yīng)聚合到一起就可以解決要釋明的問題。例如,仲裁庭認(rèn)為申請(qǐng)人沒有解除權(quán),但不宜直接釋明詢問被申請(qǐng)人是否認(rèn)可申請(qǐng)人有解除權(quán),更不宜告知被申請(qǐng)人其實(shí)申請(qǐng)人并沒有解除權(quán),仲裁庭可以詢問申請(qǐng)人解除權(quán)的每個(gè)要件事實(shí)并讓被申請(qǐng)人逐項(xiàng)發(fā)表意見,在這個(gè)過程中,被申請(qǐng)人就可能會(huì)意識(shí)到申請(qǐng)人并沒有解除權(quán)。


(4)互動(dòng)式,即仲裁庭通過讓雙方當(dāng)事人就需要釋明的問題向?qū)Ψ教釂枴?/span>


不同的釋明功能采用不同的釋明方法。通常來(lái)講,第(1)至(3)項(xiàng)功能既可采用直接釋明,也可采用間接釋明,偏于前者;第(4)項(xiàng)功能既可采用直接釋明,也可采用間接釋明,偏于后者;第(5)項(xiàng)功能只宜采用直接釋明。


實(shí)施釋明方法的常見手段如下:


(1)提問


提問是指仲裁庭向當(dāng)事人提出問題,當(dāng)事人作出回答。從提問的方式來(lái)講,提問可以分為三類:第一類為問答型提問,即問題中不包含答案,如申請(qǐng)人就被申請(qǐng)人付款問題發(fā)表意見,或者,被申請(qǐng)人的付款時(shí)間是哪一天。第二類為選擇型提問,即問題中包含備選答案,如被申請(qǐng)人是提前付款了,還是按時(shí)付款了,還是遲延付款了;或者,被申請(qǐng)人付款的時(shí)間是2019年1月1日還是3月4日;第三類為判斷型提問,即當(dāng)事人對(duì)問題內(nèi)容進(jìn)行是否判斷,如被申請(qǐng)人是否遲延付款,或者,被申請(qǐng)人付款時(shí)間是否為2019年1月1日;第四類為提示型提問,即問題本身就是答案,只是需要當(dāng)事人確認(rèn),如被申請(qǐng)人遲延付款了吧,或者,被申請(qǐng)人的付款時(shí)間就是2019年1月1日吧。


比較而言,第一類提問更有利于避免當(dāng)事人質(zhì)疑仲裁庭中立性。


(2)告知


告知是指仲裁庭直接將要釋明的問題告訴當(dāng)事人。例如,當(dāng)事人所述合同依據(jù)與合同內(nèi)容不一致或者所述事實(shí)與證據(jù)所載內(nèi)容不一致,仲裁庭告知其不一致的問題。


(3)要求


要求是指仲裁庭讓當(dāng)事人必須解決所釋明的問題。例如,仲裁庭要求被申請(qǐng)人必須表明是否認(rèn)可仲裁請(qǐng)求。


五、釋明對(duì)象



釋明對(duì)象是指仲裁庭向哪一方當(dāng)事人釋明還是同時(shí)向雙方釋明。直接釋明與間接釋明在很大程度上是一個(gè)問題的兩個(gè)方面,對(duì)一方的直接釋明往往是對(duì)另一方的間接釋明。因此,釋明對(duì)象不同,會(huì)導(dǎo)致釋明方法不同。仲裁庭要具體問題具體分析,選定恰當(dāng)?shù)尼屆鲗?duì)象。


六、釋明時(shí)機(jī)



釋明時(shí)機(jī)是指仲裁庭何時(shí)進(jìn)行釋明。實(shí)體問題通常是在出現(xiàn)了問題之后再釋明,程序問題可以提前釋明以避免出現(xiàn)問題,如質(zhì)證之前仲裁庭先行告知雙方如果未要求查看原件就視為復(fù)印件與原件一致。


七、釋明內(nèi)容



(一)

程序事項(xiàng)


通常來(lái)講,仲裁庭需要就程序事項(xiàng)作出釋明,主要有三個(gè)方面:(1)向當(dāng)事人說明程序事項(xiàng),如當(dāng)事人的權(quán)利義務(wù);(2)詢問當(dāng)事人對(duì)程序事項(xiàng)有無(wú)異議,如當(dāng)事人是否對(duì)管轄權(quán)、仲裁庭組成、庭前程序等程序事項(xiàng)有異議;(3)對(duì)具體程序問題作出釋明,如被申請(qǐng)人提出管轄權(quán)異議,仲裁庭告知其將在實(shí)體審理之后作出決定。


(二)

合同效力


合同效力問題包括合同成立、合同生效、合同無(wú)效。對(duì)于合同成立、合同生效,仲裁庭無(wú)需釋明,因?yàn)楸簧暾?qǐng)人不提出異議,就可以自愈;若被申請(qǐng)人提出異議,申請(qǐng)人也就會(huì)注意到問題。


對(duì)于合同無(wú)效,仲裁庭可以依職權(quán)主動(dòng)審查案件合同效力。若合同無(wú)效,仲裁請(qǐng)求就不能得到支持。在被申請(qǐng)人沒有主張合同無(wú)效的情況下,仲裁庭就需要直接釋明,要求雙方對(duì)合同效力發(fā)表意見,避免裁決突襲,壓縮自由裁量。


(三)

當(dāng)事人不當(dāng)


1. 追加當(dāng)事人 


本案合同訂約方?jīng)]有全部加入仲裁對(duì)案件的影響主要在于:(1)影響仲裁庭查明案情;(2)裁決結(jié)果涉及未加入仲裁訂約方的利益;(3)裁決的執(zhí)行需要未加入仲裁訂約方的同意或配合;(4)未加入仲裁訂約方所涉爭(zhēng)議無(wú)法在本案中一并解決。


若不存在上述任何情形,仲裁庭就無(wú)需通過釋明促使當(dāng)事人將未加入仲裁的訂約方追加為當(dāng)事人。


若存在上述第(1)、(2)、(3)項(xiàng)中的任一情形,仲裁庭就需要通過間接釋明促使當(dāng)事人將未加入仲裁的訂約方追加為當(dāng)事人。例如,雙方說一下本案合同簽約方之間的關(guān)系及其在本案合同項(xiàng)下的權(quán)利義務(wù)。仲裁庭不宜直接釋明,如其他簽約方為何沒有參加仲裁?


若存在上述第(4)項(xiàng)情形,仲裁庭既可釋明,亦可不釋明,因?yàn)楫?dāng)事人可以另行仲裁。釋明與否,取決于仲裁庭的裁判思維。若仲裁庭進(jìn)行釋明,則宜順勢(shì)而為間接釋明,不可強(qiáng)求,避免被申請(qǐng)人質(zhì)疑仲裁庭的中立性。


2. 主觀預(yù)備合并之訴 


主觀預(yù)備合并之訴包括申請(qǐng)人的主觀預(yù)備合并之訴和被申請(qǐng)人主觀預(yù)備合并之訴。


申請(qǐng)人的主觀預(yù)備合并之訴是指若干申請(qǐng)人共同向被申請(qǐng)人提起仲裁,依次向被申請(qǐng)人提出同一請(qǐng)求;如果仲裁庭認(rèn)定順序在先的申請(qǐng)人提出的請(qǐng)求可以得到支持,則順序在后的申請(qǐng)人提出的請(qǐng)求自然消滅;如果仲裁庭認(rèn)定順序在先的申請(qǐng)人提出的請(qǐng)求不應(yīng)被支持,則仲裁庭繼續(xù)審理順序在后的申請(qǐng)人提出的請(qǐng)求。例如,申請(qǐng)人一和申請(qǐng)人二與被申請(qǐng)人簽訂股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議,約定被申請(qǐng)人將其擁有的某公司股權(quán)全部轉(zhuǎn)讓給申請(qǐng)人一和申請(qǐng)人二,但雙方?jīng)]有約定二申請(qǐng)人受讓的股權(quán)比例。申請(qǐng)人一和申請(qǐng)人二共同向被申請(qǐng)人提起仲裁,請(qǐng)求裁決被申請(qǐng)人將標(biāo)的股權(quán)轉(zhuǎn)讓給申請(qǐng)人一,若該請(qǐng)求不能得到支持,則裁決被申請(qǐng)人將標(biāo)的股權(quán)轉(zhuǎn)讓給申請(qǐng)人二。


被申請(qǐng)人主觀預(yù)備合并之訴是指申請(qǐng)人向若干被申請(qǐng)人提起仲裁,依次向各被申請(qǐng)人提出同一請(qǐng)求;如果仲裁庭認(rèn)定申請(qǐng)人向順序在先的被申請(qǐng)人提出的請(qǐng)求可以得到支持,則其向順序在后的被申請(qǐng)人提出的請(qǐng)求自然消滅;如果仲裁庭認(rèn)定申請(qǐng)人向順序在先的被申請(qǐng)人提出的請(qǐng)求不應(yīng)得到支持,則仲裁庭繼續(xù)審理申請(qǐng)人向順序在后的被申請(qǐng)人提出的請(qǐng)求。例如,申請(qǐng)人與被申請(qǐng)人一和被申請(qǐng)人二簽訂投資對(duì)賭協(xié)議,申請(qǐng)人是投資人,被申請(qǐng)人一和被申請(qǐng)人二是創(chuàng)始股東。雙方約定,申請(qǐng)人以增資擴(kuò)股的方式向目標(biāo)公司進(jìn)行投資;若二被申請(qǐng)人對(duì)賭失敗,應(yīng)收購(gòu)申請(qǐng)人持有的全部標(biāo)的股權(quán),但未約定各自的收購(gòu)比例。二被申請(qǐng)人對(duì)賭失敗,申請(qǐng)人向其提起仲裁,請(qǐng)求裁決二被申請(qǐng)人對(duì)收購(gòu)標(biāo)的股權(quán)承擔(dān)連帶責(zé)任,若該請(qǐng)求不能得到支持,則裁決二被申請(qǐng)人按照其持有的目標(biāo)公司股權(quán)的比例確定各自收購(gòu)標(biāo)的股權(quán)的比例。


提起主觀預(yù)備合并之訴會(huì)導(dǎo)致變更仲裁請(qǐng)求,因此,仲裁庭只能順勢(shì)而為間接釋明,讓申請(qǐng)人意識(shí)到可能性即可,避免被申請(qǐng)人質(zhì)疑仲裁庭的中立性。


(四)

請(qǐng)求


1. 形式瑕疵 


形式瑕疵是指仲裁請(qǐng)求中存在的技術(shù)性錯(cuò)誤,例如請(qǐng)求編號(hào)錯(cuò)誤。對(duì)此,仲裁庭需要通過直接釋明向申請(qǐng)人指出瑕疵,要求其修改。


2. 內(nèi)容不明 


內(nèi)容不明是指仲裁請(qǐng)求的內(nèi)容不明確,事實(shí)和理由也沒有體現(xiàn)。對(duì)此,仲裁庭需要通過直接釋明要求申請(qǐng)人予以明確。例如,申請(qǐng)人請(qǐng)求裁決被申請(qǐng)人回購(gòu)股權(quán),仲裁庭需要直接釋明要求當(dāng)事人明確回購(gòu)股權(quán)的比例,且告知其若不明確,仲裁庭將通過自由裁量酌情處理。


3. 法律屬性不明 


法律屬性不明是指仲裁請(qǐng)求的法律屬性不明確,仲裁庭無(wú)法確定請(qǐng)求的成立要件,被申請(qǐng)人無(wú)法有針對(duì)性地答辯。法律屬性不明主要有三種情況:第一種情況是請(qǐng)求的法律屬性可以細(xì)分,如保證責(zé)任可以細(xì)分為連帶保證責(zé)任、一般保證責(zé)任。第二種情況是請(qǐng)求的法律屬性有多種含義,如賠償損失的含義有締約過失責(zé)任、違約責(zé)任、過錯(cuò)責(zé)任、返還不能造成的損失。第三種情況是請(qǐng)求含義表述不標(biāo)準(zhǔn)導(dǎo)致屬性不明,如支付xxx元,未說明是繼續(xù)履行、賠償損失、支付違約金、返還定金、返還付款等等。對(duì)此,仲裁庭要先看一下事實(shí)和理由的內(nèi)容是否反映了請(qǐng)求的法律屬性。若是,仲裁庭需要直接釋明要求申請(qǐng)人根據(jù)事實(shí)和理由的內(nèi)容確認(rèn)請(qǐng)求的法律屬性;若其確認(rèn)的請(qǐng)求法律屬性與事實(shí)和理由的內(nèi)容不一致,則可進(jìn)一步要求其確認(rèn),或者,仲裁庭直接進(jìn)行總結(jié)并要求其確認(rèn)。若否,仲裁庭需要通過直接釋明要求當(dāng)事人明確請(qǐng)求的法律屬性。


4. 法律屬性錯(cuò)誤 


法律屬性錯(cuò)誤是指仲裁請(qǐng)求的法律屬性明確,但卻與案件事實(shí)不符。例如,申請(qǐng)人是買方,被申請(qǐng)人是賣方,申請(qǐng)人請(qǐng)求裁決被申請(qǐng)人賠償損失。但雙方已經(jīng)協(xié)商解除案件合同,申請(qǐng)人請(qǐng)求的損失中包括被申請(qǐng)人應(yīng)向其返還的已付價(jià)款。對(duì)此,仲裁庭需要直接釋明,要求申請(qǐng)人明確請(qǐng)求的法律屬性。


5. 不具可仲裁性 


不具可仲裁性是指仲裁請(qǐng)求不屬于法定的可仲裁事項(xiàng),主要有兩種情況:第一種情況是不具可仲裁性的請(qǐng)求影響申請(qǐng)人其他的請(qǐng)求或者影響被申請(qǐng)人的答辯;第二種情況是不具可仲裁性的請(qǐng)求不影響申請(qǐng)人的其他請(qǐng)求,也不影響被申請(qǐng)人的答辯。在第一種情況下,仲裁庭需要通過直接釋明使當(dāng)事人注意到問題,促使申請(qǐng)人變更仲裁請(qǐng)求或者促使被申請(qǐng)人提出管轄異議。在第二種情況下,仲裁庭可以不釋明,亦可通過間接釋明使當(dāng)事人注意到問題即可。


6. 超出仲裁范圍 


超出仲裁范圍是指仲裁請(qǐng)求超出了仲裁協(xié)議約定的可仲裁事項(xiàng)范圍。對(duì)此,仲裁庭無(wú)需釋明,因?yàn)楸簧暾?qǐng)人不提出異議而進(jìn)行答辯,就可以自愈;若被申請(qǐng)人提出異議,申請(qǐng)人也就會(huì)注意到問題。


7. 請(qǐng)求吸收 


請(qǐng)求吸收是指某一仲裁請(qǐng)求是其他仲裁請(qǐng)求的組成部分或成立要件。例如,第一項(xiàng)請(qǐng)求是裁決確認(rèn)被申請(qǐng)人向申請(qǐng)人付款的條件已經(jīng)成就,第二項(xiàng)請(qǐng)求是裁決被申請(qǐng)人向申請(qǐng)人付款,第一項(xiàng)請(qǐng)求就是第二項(xiàng)請(qǐng)求的成立要件。對(duì)此,仲裁庭無(wú)需釋明,因?yàn)榧炔挥绊懫渌?qǐng)求,也不影響被申請(qǐng)人的答辯。


8. 請(qǐng)求矛盾 


請(qǐng)求矛盾是指某一仲裁請(qǐng)求與其他仲裁請(qǐng)求矛盾,不可能同時(shí)得到支持且不屬于預(yù)備合并之訴,申請(qǐng)人就只能保留其中一個(gè)。例如,申請(qǐng)人不能同時(shí)請(qǐng)求繼續(xù)履行與解除合同。請(qǐng)求矛盾主要有三種情況:第一種情況是相互矛盾的請(qǐng)求均可得到支持;第二種情況是相互矛盾的請(qǐng)求只有一個(gè)可以得到支持;第三種是相互矛盾的請(qǐng)求均不能得到支持。非到裁決書最后定稿,仲裁庭無(wú)法確定請(qǐng)求是否可以得到支持,因此,無(wú)論哪種情況,仲裁庭都需要通過直接釋明使當(dāng)事人注意到問題,促使其變更仲裁請(qǐng)求或者作出選擇,且告知其若不變更或選擇,仲裁庭將通過自由裁量酌情處理。


9. 請(qǐng)求重合 


請(qǐng)求重合是指某一仲裁請(qǐng)求與其他仲裁請(qǐng)求的內(nèi)容有重合之處。例如,申請(qǐng)人作為房屋的承租方,因標(biāo)的房屋質(zhì)量問題無(wú)法正常使用,請(qǐng)求裁決解除合同、返還已經(jīng)支付的租金、賠償另行租房的損失,其中的返還與賠償損失可能存在重合之處。請(qǐng)求重合主要有三種情況:第一種情況是發(fā)生重合的請(qǐng)求均可得到支持;第二種情況是發(fā)生重合的請(qǐng)求只有一個(gè)可以得到支持;第三種情況是發(fā)生重合的請(qǐng)求均不能得到支持。對(duì)請(qǐng)求重合的釋明與請(qǐng)求矛盾相同。


10. 請(qǐng)求遺漏 


請(qǐng)求遺漏是指申請(qǐng)人遺漏了與現(xiàn)有仲裁請(qǐng)求相關(guān)的請(qǐng)求,按照請(qǐng)求之間的因果關(guān)系可以分為兩種情況:第一種是現(xiàn)有請(qǐng)求是因,遺漏請(qǐng)求是果,如現(xiàn)有請(qǐng)求是裁決解除合同,遺漏請(qǐng)求是返還財(cái)產(chǎn);第二種是遺漏請(qǐng)求為因,現(xiàn)有請(qǐng)求為果,其實(shí)質(zhì)是現(xiàn)有請(qǐng)求缺乏前提要件;如現(xiàn)有請(qǐng)求是支付解約違約金,遺漏請(qǐng)求是裁決解除合同(申請(qǐng)人沒有在案前通知被申請(qǐng)人解除合同)。在第一種情況下,仲裁庭不宜釋明,因?yàn)楫?dāng)事人可以案外自行解決或另案仲裁。在第二種情況下,仲裁庭只能順勢(shì)而為間接釋明,使當(dāng)事人意識(shí)到問題,但不可強(qiáng)求,避免被申請(qǐng)人質(zhì)疑仲裁庭的中立性。


11. 請(qǐng)求預(yù)備 


請(qǐng)求預(yù)備是指現(xiàn)有仲裁請(qǐng)求不能得到支持,另有可以得到支持的仲裁請(qǐng)求,但申請(qǐng)人沒有提起。例如,申請(qǐng)人請(qǐng)求裁決解除合同,不能得到支持,但申請(qǐng)人可以請(qǐng)求逾期違約金。對(duì)此,仲裁庭不宜釋明;或者,只能順勢(shì)而為間接釋明,不可強(qiáng)求,避免被申請(qǐng)人質(zhì)疑仲裁庭的中立性。


12. 請(qǐng)求不完整 


請(qǐng)求不完整是指就某一項(xiàng)請(qǐng)求權(quán)而言,申請(qǐng)人只行使了部分權(quán)利。例如,申請(qǐng)人只要求賠償部分損失,或者,違約金僅計(jì)算至提起仲裁之日而不是計(jì)算至實(shí)際支付之日。對(duì)此,仲裁庭不宜釋明;或者,只能順勢(shì)而為間接釋明,不可強(qiáng)求,避免被申請(qǐng)人質(zhì)疑仲裁庭的中立性。


13. 請(qǐng)求不可執(zhí)行 


請(qǐng)求不可執(zhí)行是指請(qǐng)求在客觀上就可不能得到執(zhí)行。例如,申請(qǐng)人請(qǐng)求裁決被申請(qǐng)人交付房屋,但房屋已經(jīng)被查封。對(duì)此,若被申請(qǐng)人沒有主張請(qǐng)求不可執(zhí)行,仲裁庭就需要通過間接釋明促使申請(qǐng)人發(fā)表意見,查明請(qǐng)求是否可以執(zhí)行。在請(qǐng)求不可執(zhí)行的情況下,仲裁庭需要間接釋明讓當(dāng)事人意識(shí)到問題,促使申請(qǐng)人變更仲裁請(qǐng)求。


(五)

抗辯、反請(qǐng)求、另案


被申請(qǐng)人提出抗辯,但抗辯的事由屬于反請(qǐng)求事項(xiàng)或另案事項(xiàng)。對(duì)此,仲裁庭需要直接釋明,告知被申請(qǐng)人其抗辯事由屬于反請(qǐng)求事項(xiàng)或另案事項(xiàng),但不能表示任何促使被申請(qǐng)人提起反請(qǐng)求或提起另案的意思,避免被申請(qǐng)人質(zhì)疑仲裁庭的中立性。


被申請(qǐng)人當(dāng)庭提起反請(qǐng)求,但反請(qǐng)求事項(xiàng)屬于抗辯事由。對(duì)此,仲裁庭需要直接釋明,告知被申請(qǐng)人無(wú)需提起反請(qǐng)求。


若被申請(qǐng)人只是當(dāng)庭聲稱提起反請(qǐng)求或提起另案,仲裁庭要根據(jù)具體情況酌情處理。若被申請(qǐng)人所稱反請(qǐng)求或另案內(nèi)容達(dá)到抗辯程度,仲裁庭就需要直接釋明,告知被申請(qǐng)人無(wú)需提起反請(qǐng)求。若被申請(qǐng)人所稱反請(qǐng)求或另案內(nèi)容未達(dá)到抗辯程度,仲裁庭只能順勢(shì)而為間接釋明,促使被申請(qǐng)人作出以此抗辯的意思表示,但不可強(qiáng)求,以避免被申請(qǐng)人質(zhì)疑仲裁庭的中立性。若被申請(qǐng)人作出明確意思表示,仲裁庭就可以在此基礎(chǔ)上直接釋明,告知被申請(qǐng)人無(wú)需提起反請(qǐng)求;反之,仲裁庭無(wú)需進(jìn)一步釋明。


被申請(qǐng)人當(dāng)庭提起反請(qǐng)求,但反請(qǐng)求事項(xiàng)屬于另案事項(xiàng)。對(duì)此,仲裁庭需要直接釋明,告知被申請(qǐng)人其反請(qǐng)求事項(xiàng)屬于另案事項(xiàng),但不能表示任何促使被申請(qǐng)人提起另案的意思,避免被申請(qǐng)人質(zhì)疑仲裁庭的中立性。若被申請(qǐng)人只是當(dāng)庭聲稱提起反請(qǐng)求,仲裁庭可以不予釋明。


被申請(qǐng)人聲稱要提起另案,但另案事項(xiàng)屬于反請(qǐng)求事項(xiàng)。對(duì)此,仲裁庭要根據(jù)具體情況酌情處理。若被申請(qǐng)人所稱另案內(nèi)容達(dá)到提起反請(qǐng)求的程度,仲裁庭就需要直接釋明,告知被申請(qǐng)人無(wú)需提起另案。若被申請(qǐng)人所稱另案內(nèi)容未達(dá)到提起反請(qǐng)求的程度,仲裁庭可以不予釋明,因?yàn)楸簧暾?qǐng)人可以另行提起仲裁;或者,仲裁庭可以順勢(shì)而為間接釋明,讓被申請(qǐng)人意識(shí)到問題,但不可強(qiáng)求,以避免被申請(qǐng)人質(zhì)疑仲裁庭的中立性;若被申請(qǐng)人作出明確意思表示,仲裁庭就可以在此基礎(chǔ)上直接釋明,告知被申請(qǐng)人無(wú)需提起另案;反之,仲裁庭無(wú)需進(jìn)一步釋明。


(六)

答辯


答辯是指被申請(qǐng)人逐項(xiàng)表明其是否認(rèn)可各項(xiàng)仲裁請(qǐng)求。仲裁庭需要直接釋明要求被申請(qǐng)人表明是否認(rèn)可各項(xiàng)仲裁請(qǐng)求。


1. 被申請(qǐng)人未對(duì)仲裁請(qǐng)求發(fā)表意見 


例如,申請(qǐng)人提出三項(xiàng)仲裁請(qǐng)求,被申請(qǐng)人僅對(duì)其中兩項(xiàng)表示不認(rèn)可,未對(duì)第三項(xiàng)表示是否認(rèn)可。對(duì)此,仲裁庭需要直接釋明要求被申請(qǐng)人表示是否認(rèn)可該項(xiàng)仲裁請(qǐng)求。


2. 被申請(qǐng)人對(duì)仲裁請(qǐng)求理解錯(cuò)誤 


例如,申請(qǐng)人請(qǐng)求裁決解除案件合同,被申請(qǐng)人答辯認(rèn)為申請(qǐng)人在案前沒有通知解除合同,雙方亦未協(xié)商解除合同。仲裁庭需要直接釋明告知被申請(qǐng)人對(duì)仲裁請(qǐng)求理解錯(cuò)誤。


3. 被申請(qǐng)人的答辯相互矛盾 


例如,被申請(qǐng)人先是表示認(rèn)可某項(xiàng)仲裁請(qǐng)求,后來(lái)又表示不予認(rèn)可;或者,先是表示全都不認(rèn)可,后來(lái)又表示認(rèn)可其中的某一項(xiàng)。對(duì)此,仲裁庭需要直接釋明要求被申請(qǐng)人予以明確,但需同時(shí)妥善處理其中可能涉及的自認(rèn)情況。


4. 被申請(qǐng)人的答辯與其主張的事實(shí)和理由相互矛盾 


被申請(qǐng)人答辯時(shí)認(rèn)可某一項(xiàng)請(qǐng)求,但其主張的事實(shí)和理由卻會(huì)導(dǎo)致其不認(rèn)可該項(xiàng)請(qǐng)求;或者,被申請(qǐng)人答辯時(shí)不認(rèn)可某一項(xiàng)請(qǐng)求,但其主張的事實(shí)和理由卻會(huì)導(dǎo)致其認(rèn)可該項(xiàng)請(qǐng)求。對(duì)此,仲裁權(quán)需要直接釋明要求被申請(qǐng)人予以明確,但需同時(shí)妥善處理其中可能涉及的自認(rèn)情況。


5. 預(yù)備答辯 


預(yù)備答辯是指被申請(qǐng)人針對(duì)每項(xiàng)仲裁請(qǐng)求的全部成立要件逐一作出答辯。例如,申請(qǐng)人請(qǐng)求裁決被申請(qǐng)人支付違約金,被申請(qǐng)人主張合同無(wú)效,但還要就是否構(gòu)成違約以及違約金是否過高等請(qǐng)求成立的其他要件作出答辯。若有遺漏,仲裁庭需要直接釋明要求被申請(qǐng)人作出答辯。


(七)

理由、事實(shí)、依據(jù)


理由是指請(qǐng)求和答辯成立的理由,其中,答辯成立的理由相當(dāng)于仲裁請(qǐng)求。事實(shí)是指當(dāng)事人所稱的其理由據(jù)以成立的事實(shí)。依據(jù)是指合同依據(jù)、事實(shí)依據(jù)、法律依據(jù),其中,合同依據(jù)和事實(shí)依據(jù)屬于證據(jù)。


申請(qǐng)人應(yīng)全面、明確、準(zhǔn)確地陳述每項(xiàng)仲裁請(qǐng)求據(jù)以成立的事實(shí)和理由,被申請(qǐng)人應(yīng)全面、明確、準(zhǔn)確地發(fā)表其對(duì)申請(qǐng)人所述事實(shí)和理由的意見及其意見據(jù)此成立的事實(shí)和理由;否則,仲裁庭就需要進(jìn)行釋明,但亦應(yīng)注意避免代替或提示當(dāng)事人(特別是被申請(qǐng)人)行使權(quán)利之嫌。下面舉例說明仲裁庭進(jìn)行釋明以及如何釋明的問題:

申請(qǐng)人是房地產(chǎn)開發(fā)商,被申請(qǐng)人是購(gòu)房人。根據(jù)雙方簽訂的商品房買賣合同,在申請(qǐng)人向被申請(qǐng)人交付符合約定條件的標(biāo)的房屋后七日內(nèi),經(jīng)被申請(qǐng)人驗(yàn)收符合交付條件后,被申請(qǐng)人向申請(qǐng)人支付剩余價(jià)款。申請(qǐng)人稱已經(jīng)向被申請(qǐng)人交付標(biāo)的房屋,但被申請(qǐng)人拒絕支付剩余價(jià)款。申請(qǐng)人請(qǐng)求裁決被申請(qǐng)人向其支付剩余價(jià)款,被申請(qǐng)人不認(rèn)可該項(xiàng)仲裁請(qǐng)求。雙方需要說明的事實(shí)和理由包括:


1. 被申請(qǐng)人向申請(qǐng)人支付剩余價(jià)款的條件 


(1) 標(biāo)的房屋應(yīng)符合的條件

(2) 申請(qǐng)人已經(jīng)向被申請(qǐng)人交付符合約定條件的標(biāo)的房屋


2. 被申請(qǐng)人向申請(qǐng)人支付剩余價(jià)款的條件是否已經(jīng)成就 


(1) 申請(qǐng)人是否已經(jīng)向被申請(qǐng)人交付了標(biāo)的房屋

(2) 標(biāo)的房屋是否符合雙方約定的條件


3. 申請(qǐng)人向被申請(qǐng)人交付標(biāo)的房屋是否已經(jīng)超過七日 


(1) 申請(qǐng)人向被申請(qǐng)人交付標(biāo)的房屋的日期

(2) 申請(qǐng)人向被申請(qǐng)人交付標(biāo)的房屋后七日期限屆滿之日


4. 被申請(qǐng)人是否尚未支付剩余價(jià)款 


當(dāng)事人陳述中可能需要仲裁庭進(jìn)行釋明的情形如下:


1. 當(dāng)事人陳述己方理由時(shí)遺漏了某個(gè)理由或者表述不清


例如,申請(qǐng)人沒有表示標(biāo)的房屋是否符合雙方約定的交付條件;被申請(qǐng)人僅表示標(biāo)的房屋不符合交付條件,但沒有表示被申請(qǐng)人有權(quán)拒絕付款。仲裁庭需要直接釋明要求當(dāng)事人作出表示。特別是對(duì)于被申請(qǐng)人來(lái)講,表示理由意味著其行使抗辯權(quán);沒有表示,仲裁庭就不宜直接認(rèn)定被申請(qǐng)人已經(jīng)行使抗辯權(quán)。


例如,雙方約定的標(biāo)的房屋交付條件有若干項(xiàng),申請(qǐng)人只是籠統(tǒng)地表示標(biāo)的房屋符合雙方約定的交付條件,而沒有逐項(xiàng)表示;或者,申請(qǐng)人只是表示被申請(qǐng)人沒有對(duì)此提出異議。,仲裁庭需要直接釋明要求申請(qǐng)人逐項(xiàng)明確表示標(biāo)的房屋是否符合雙方約定的每一項(xiàng)交付條件。


若被申請(qǐng)人遺漏了某個(gè)理由或表述不清,仲裁庭只能直接釋明要求其明確表示,但不宜告知其需要說明的具體內(nèi)容,因?yàn)楸簧暾?qǐng)人答辯成立的理由相當(dāng)于仲裁請(qǐng)求,正如不能干預(yù)申請(qǐng)人提出何種仲裁請(qǐng)求一樣,仲裁庭也不能干預(yù)被申請(qǐng)人提出何種答辯理由;否則,仲裁庭就會(huì)有代替或提示被申請(qǐng)人行使抗辯權(quán)之嫌,從而導(dǎo)致申請(qǐng)人質(zhì)疑仲裁庭的中立性。例如,仲裁庭不宜釋明告知被申請(qǐng)人說明因申請(qǐng)人違約在先,其有權(quán)拒絕支付剩余價(jià)款。


2. 當(dāng)事人陳述己方事實(shí)時(shí)遺漏了某個(gè)事實(shí)或者表述不清 


例如,申請(qǐng)人沒有說明申請(qǐng)人向被申請(qǐng)人交付房屋的日期。仲裁庭需要直接釋明要求申請(qǐng)人予以說明。


例如,申請(qǐng)人只是表示申請(qǐng)人按期向被申請(qǐng)人交付了房屋,而沒有說明申請(qǐng)人向被申請(qǐng)人交付房屋的具體日期。仲裁庭需要直接釋明要求申請(qǐng)人明確說明。


3. 當(dāng)事人就對(duì)方的理由和事實(shí)發(fā)表意見時(shí)遺漏了某個(gè)理由或事實(shí)或者表述不清 


例如,被申請(qǐng)人未對(duì)申請(qǐng)人所述交房日期發(fā)表意見;或者,被申請(qǐng)人所述交房日期與申請(qǐng)人所述不一致,但申請(qǐng)人沒有對(duì)此再發(fā)表意見。仲裁庭需要直接釋明要求申請(qǐng)人明確表示是否認(rèn)可被申請(qǐng)人所述交房日期。


例如,被申請(qǐng)人沒有明確表示標(biāo)的房屋是否存在質(zhì)量問題,僅稱申請(qǐng)人沒有證明標(biāo)的房屋不存在質(zhì)量問題。仲裁庭需要直接釋明被申請(qǐng)人明確表示標(biāo)的房屋是否存在質(zhì)量問題以及存在什么質(zhì)量問題。


4. 當(dāng)事人的陳述自相矛盾


當(dāng)事人陳述的自相矛盾包括理由與理由之間矛盾,理由與事實(shí)之間矛盾,事實(shí)與事實(shí)之間矛盾。在發(fā)生自相矛盾時(shí),仲裁庭需要直接釋明要求當(dāng)事人進(jìn)行澄清、解釋。


5. 當(dāng)事人所述與合同依據(jù)不一致 


① 沒有約定或約定不明確

例如,雙方?jīng)]有約定申請(qǐng)人交付標(biāo)的房屋的具體時(shí)間或者約定的不明確(如,兩個(gè)條款都作出了約定,但相互矛盾),申請(qǐng)人主張被申請(qǐng)人支付剩余價(jià)款的期限為房屋交付后七日內(nèi)。若被申請(qǐng)人對(duì)此表示認(rèn)可,這就相當(dāng)于雙方達(dá)成補(bǔ)充協(xié)議自行進(jìn)行了合同補(bǔ)救,仲裁庭也就無(wú)需釋明;若被申請(qǐng)人不予認(rèn)可,這就相當(dāng)于雙方?jīng)]能通過補(bǔ)充協(xié)議進(jìn)行合同補(bǔ)救,仲裁庭需要進(jìn)行合同補(bǔ)救。在這種情況下,仲裁庭需要直接釋明促使當(dāng)事人進(jìn)行合同補(bǔ)救。


② 理解爭(zhēng)議

例如,雙方約定的付款條件為:在申請(qǐng)人向被申請(qǐng)人交付符合約定條件的標(biāo)的房屋后七日內(nèi),經(jīng)被申請(qǐng)人驗(yàn)收符合交付條件后,被申請(qǐng)人向申請(qǐng)人支付剩余價(jià)款。該約定存在理解爭(zhēng)議空間。若申請(qǐng)人在陳述理由時(shí)稱被申請(qǐng)人應(yīng)在申請(qǐng)人交付標(biāo)的房屋后七日內(nèi)完成驗(yàn)收并付款,被申請(qǐng)人對(duì)此表示認(rèn)可,這就相當(dāng)于雙方?jīng)]有爭(zhēng)議,仲裁庭也就無(wú)需進(jìn)行釋明;若被申請(qǐng)人不予認(rèn)可,這就相當(dāng)于雙方有理解爭(zhēng)議,仲裁庭需要進(jìn)行合同解釋。若被申請(qǐng)人沒有提出異議,仲裁庭就需要直接釋明要求被申請(qǐng)人發(fā)表意見。


③ 約定明確且沒有理解爭(zhēng)議空間

假若雙方約定付款條件明確且沒有理解爭(zhēng)議空間,申請(qǐng)人所稱付款條件與約定不一致,無(wú)論被申請(qǐng)人是否提出異議或認(rèn)可,仲裁庭均需要直接釋明要求當(dāng)事人作出解釋。


6. 當(dāng)事人所述與事實(shí)依據(jù)不一致 


例如,申請(qǐng)人稱標(biāo)的房屋符合雙方約定的所有交付條件,被申請(qǐng)人僅稱標(biāo)的房屋存在質(zhì)量問題,但根據(jù)雙方提交的證據(jù)材料,被申請(qǐng)人曾經(jīng)向申請(qǐng)人提出標(biāo)的房屋實(shí)測(cè)面積小于合同約定且誤差超過3%并要求申請(qǐng)人退還相應(yīng)款項(xiàng)及進(jìn)行相應(yīng)補(bǔ)償,申請(qǐng)人也認(rèn)可實(shí)測(cè)面積存在問題。申請(qǐng)人在陳述時(shí)對(duì)此未提及,被申請(qǐng)人亦未提及并作相應(yīng)抗辯。在這種情況下,仲裁庭要先向申請(qǐng)人直接釋明指出問題并要求其作出解釋,而不要向被申請(qǐng)人直接釋明促使其提出房屋實(shí)測(cè)面積的問題,以避免仲裁庭促使被申請(qǐng)人行使抗辯權(quán)之嫌。當(dāng)事人有義務(wù)全面、明確、準(zhǔn)確地說明己方所稱的事實(shí),根據(jù)仲裁法第七條(即,仲裁應(yīng)當(dāng)根據(jù)事實(shí),符合法律規(guī)定,公平合理地解決糾紛),仲裁庭亦應(yīng)查明案件事實(shí),而不能單純基于另一方未提異議或認(rèn)可對(duì)方所稱事實(shí)就對(duì)事實(shí)作出認(rèn)定。仲裁庭向申請(qǐng)人直接釋明屬于查明申請(qǐng)人所述的事實(shí),而不屬于促使被申請(qǐng)人行使抗辯權(quán),但向被申請(qǐng)人直接釋明就會(huì)有促使被申請(qǐng)人行使抗辯權(quán)之嫌,特別是在被申請(qǐng)人發(fā)表意見時(shí)沒有提出異議甚至表示認(rèn)可的情況下。因此,仲裁庭要先向申請(qǐng)人進(jìn)行釋明。


7. 當(dāng)事人所述與常識(shí)不一致 


例如,申請(qǐng)人稱已經(jīng)向被申請(qǐng)人交付標(biāo)的房屋,但雙方?jīng)]有簽署交接單。這與商品房買賣的行業(yè)常識(shí)不符,仲裁庭需要間接釋明通過提問繼續(xù)查明相關(guān)事實(shí)或者直接釋明要求當(dāng)事人進(jìn)行解釋。


8. 當(dāng)事人需要提交新的證據(jù) 


若仲裁庭需要當(dāng)事人就某個(gè)問題補(bǔ)充證據(jù),仲裁庭不宜直接指明證據(jù)的名稱并要求當(dāng)事人提交,而應(yīng)間接釋明詢問事實(shí)情況,使當(dāng)事人注意到需要補(bǔ)充的證據(jù)。例如,關(guān)于房屋質(zhì)量問題,仲裁庭需要當(dāng)事人提交交房驗(yàn)收交接單,就可以詢問當(dāng)事人交房驗(yàn)收的情況,甚至更為直接地詢問是否簽署了交接單及交接單的內(nèi)容,但不宜要求當(dāng)事人將交接單提交作為證據(jù)。


(八)

當(dāng)事人行使抗辯權(quán)


抗辯包括事實(shí)抗辯和權(quán)利抗辯,被申請(qǐng)人在案前已經(jīng)行使的抗辯權(quán),其行權(quán)的結(jié)果構(gòu)成事實(shí)抗辯。例如,被申請(qǐng)人在案前已經(jīng)行使了抵銷權(quán),通知申請(qǐng)人抵銷100萬(wàn)元,其行權(quán)的結(jié)果構(gòu)成事實(shí)抗辯。若被申請(qǐng)人未在案前行使抵銷權(quán),被申請(qǐng)人就依然享有抵銷的抗辯權(quán)。


抗辯權(quán)與請(qǐng)求權(quán)相對(duì)應(yīng)。請(qǐng)求權(quán)是不告不理,仲裁庭不能直接釋明告知申請(qǐng)人是否需要及如何變更仲裁請(qǐng)求。與之相同,仲裁庭也不能直接釋明告知被申請(qǐng)人是否以及如何行使抗辯權(quán)。


抗辯權(quán)存在時(shí)效性的問題。多數(shù)抗辯權(quán)不具時(shí)效性,被申請(qǐng)人在案件中沒有行使,在結(jié)案之后依然可以行使;但有的抗辯權(quán)就具有時(shí)效性,被申請(qǐng)人在案件中沒有行使,在結(jié)案之后就不能再行使。前者如主張房屋有質(zhì)量問題,應(yīng)該予以減價(jià);后者如主張違約金過高,請(qǐng)求仲裁庭予以調(diào)減。對(duì)于沒有時(shí)效性的抗辯權(quán),仲裁庭可以順勢(shì)而為通過間接釋明使被申請(qǐng)人意識(shí)到自己享有的抗辯權(quán)。對(duì)于有時(shí)效性的抗辯權(quán),仲裁庭需要間接釋明促使當(dāng)事人及時(shí)行使,但也不宜直接釋明告知當(dāng)事人其享有抗辯權(quán)或者詢問當(dāng)事人是否行使抗辯權(quán)。仲裁庭在釋明抗辯權(quán)時(shí),一方面要注意避免代被申請(qǐng)人行使抗辯權(quán)之嫌,另一方面要注意避免籠統(tǒng)釋明使得被申請(qǐng)人不明就里作出否定的表示,導(dǎo)致仲裁庭無(wú)法再行釋明。以違約金過高為例,仲裁庭可以讓申請(qǐng)人逐個(gè)陳述違約金的各個(gè)要件問題,要求被申請(qǐng)人逐個(gè)對(duì)要件問題發(fā)表意見,這樣被申請(qǐng)人有更多有機(jī)會(huì)作出違約金過高的表示。


(九)

當(dāng)事人所述內(nèi)容與案件無(wú)關(guān)


與案件無(wú)關(guān)是指既不會(huì)影響裁決結(jié)果,也不會(huì)導(dǎo)引出影響裁決結(jié)果的內(nèi)容。在這種情況下,仲裁庭需要具體問題具體分析選擇釋明方法。若問題非常明顯且當(dāng)事人自己也可能會(huì)覺得與案件無(wú)關(guān),仲裁庭就可以直接釋明讓其意識(shí)到其所述內(nèi)容與案件無(wú)關(guān),但要注意措辭,不要直白地指出其所述內(nèi)容與案件無(wú)關(guān),而是建議其說一些更直接的內(nèi)容。若問題不太明顯或當(dāng)事人自己認(rèn)為與案件有關(guān),仲裁庭就需要通過間接釋明打斷其陳述。例如,仲裁庭可以讓其解釋一下其之前陳述的另外一個(gè)問題。

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陜西省西安市高新區(qū)錦業(yè)路11號(hào)綠地中心B座39層

電話:+86 29 6827 3708

杭州 

浙江省杭州市西湖區(qū)學(xué)院路77號(hào)黃龍國(guó)際中心B座11層 

電話:+86 571 8673 8786


重慶

重慶市江北區(qū)慶云路2號(hào)國(guó)金中心T6寫字樓8層8-8

電話:+86 23 6752 8936

海口 

海南省??谑旋埲A區(qū)玉沙路5號(hào)國(guó)貿(mào)中心11樓

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東京

日本國(guó)東京都港區(qū)虎之門一丁目1番18號(hào)HULIC TORANOMON BLDG.

電話:0081 3 3591 3796


加拿大

加拿大愛德華王子島省夏洛特頓市皇后街160號(hào)

電話:001 902 918 0888

迪拜

迪拜伊瑪爾商業(yè)園1號(hào)樓505號(hào)

電話:971 52 8372673

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