69堂国产成人精品视频免费,香蕉av国产一区二区三区入口,国产精品自产拍在线观看,国产激情高清在线观看,福利社区91在线观看,骚逼要大肉棒插三级黄片免隶看,毛片在线观看亚洲精品,av亚洲情色在线播放,小黄鸭天天操夜夜操1788

 * 本文為《刑法修正案（十二）條文解讀與民營企業(yè)合規(guī)體系建設(shè)》——反舞弊篇，文章反商業(yè)賄賂篇待續(xù)。

2023年12月29日，十四屆全國人大常委會第七次會議通過了《刑法修正案（十二）》，并將于2024年3月1日起正式實施。從此次刑法修正案的內(nèi)容來看，條文精煉，指向明確，對民營企業(yè)內(nèi)部的內(nèi)部腐敗瀆職行為、以及外部行受賄行為均明確了刑罰體例及懲治標準。此次修正案的增補，一方面是針對在新形勢下國家對民營企業(yè)經(jīng)濟發(fā)展提出新要求等政策及意見的響應(yīng)，如2023年7月14日《中共中央國務(wù)院關(guān)于促進民營經(jīng)濟發(fā)展壯大的意見》中所指出，“出臺司法解釋，依法加大對民營企業(yè)工作人員職務(wù)侵占、挪用資金、受賄等腐敗行為的懲處力度。”另一方面，此次修補對平等保護不同所有制的公司、企業(yè)類型進行了立法平衡，保證了國企及民企的一視同仁。

尤其應(yīng)當提出，此次《刑法修正案（十二）》的內(nèi)容，集中體現(xiàn)在“懲治民營企業(yè)內(nèi)部人員的腐敗、瀆職犯罪”以及“加大對民營企業(yè)行賄犯罪的懲治力度”兩大核心內(nèi)容，對民營企業(yè)內(nèi)部舞弊行為、背信行為的罪名囊括及擴展、以及對民營企業(yè)家外部賄賂行為的打擊升級，進一步凸顯了我國民營企業(yè)合規(guī)體系構(gòu)建的必要性、緊迫性，建立健全的合規(guī)管理制度、完整的合規(guī)管理組織架構(gòu)、以及高效的合規(guī)風(fēng)險防控機制，對于民營企業(yè)在新的執(zhí)法及司法環(huán)境下依法合規(guī)經(jīng)營、防范合規(guī)風(fēng)險存在新的意義和價值。對此，本文將以此次《刑法修正案（十二）》為切入點，探討民營企業(yè)反舞弊合規(guī)體系及反商業(yè)賄賂合規(guī)體系建設(shè)的緊迫性、必要性，并嘗試提出合規(guī)體系建設(shè)的實務(wù)要點。

一、《刑法修正案（十二）》第1-3條解讀與反舞弊合規(guī)體系的構(gòu)建

（一）《刑法修正案（十二）》第1-3條內(nèi)容簡析

此次修正案的前三條，將《刑法》165條（非法經(jīng)營同類營業(yè)罪）、166條（為親友非法牟利罪）、以及169條（徇私舞弊低價折股、出售國有資產(chǎn)罪）的保護主體，由原來的“國有公司、企業(yè)”延伸到包含“其他公司、企業(yè)”，意即，作為非國有公司主體的民營企業(yè)，在出現(xiàn)相同或相似行為時，也同樣會被依法追究刑事責(zé)任，犯罪主體類型的擴大化、犯罪客體行為的多樣化，使得民營企業(yè)內(nèi)部舞弊行為無處遁形，打擊范圍變大、懲處力度升級。具體而言：

1、《刑法修正案（十二）》第1條非法經(jīng)營同類營業(yè)罪（現(xiàn)行《刑法》165條）：

國有公司、企業(yè)的董事、監(jiān)事、高級管理人員，利用職務(wù)便利，自己經(jīng)營或者為他人經(jīng)營與其所任職公司、企業(yè)同類的營業(yè)，獲取非法利益，數(shù)額巨大的，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處或單處罰金；數(shù)額特別巨大的，處三年以上七年以下有期徒刑，并處罰金?！拘略觥科渌?、企業(yè)的董事、監(jiān)事、高級管理人員違反法律、行政法規(guī)規(guī)定，實施前款行為，致使公司、企業(yè)利益遭受重大損失的，依照前款的規(guī)定處罰。

條文解讀： 非法經(jīng)營同類營業(yè)罪，是對公司法規(guī)制層面“競業(yè)禁止”的一種刑法約束，本質(zhì)是為了防止國有企業(yè)的高管或其他管理層人員利用自身的信息優(yōu)勢、職權(quán)便利經(jīng)營、或為他人經(jīng)營與所任職公司同類的營業(yè)業(yè)務(wù)，從而撈取個人利益，損害國有公司利益、甚至造成國有資產(chǎn)流失的情況。此次修正案對該罪名的條文增補，對于利用職務(wù)便利實施侵害公司利益的行為主體進行了擴大性約束，一方面國企的適用人員從“董事、經(jīng)理”擴大為“董監(jiān)高”，另一方面整個罪名的適用主體從以前單一的國有公司擴展到民營企業(yè)的董監(jiān)高，這一變化是對我國目前民營企業(yè)由老板或高管某一人或某幾人說了算而導(dǎo)致瀆職、背信行為頻發(fā)現(xiàn)狀的一種立法回應(yīng)。需要注意的是，非法經(jīng)營同類營業(yè)罪對于國企和民企的構(gòu)罪要件有著細微的差異，國有企業(yè)內(nèi)部董監(jiān)高的構(gòu)罪要件為10萬元，即非法獲利達10萬元即可構(gòu)成該罪[1]。而此次對民營企業(yè)高管的規(guī)定，只有致使公司、企業(yè)利益遭受重大損失的，才能構(gòu)成非法經(jīng)營同類營業(yè)罪。

從行為要件來看，構(gòu)成非法經(jīng)營同類營業(yè)罪需要行為人利用自己的職務(wù)便利而為之，此處的職務(wù)便利既包括基于具體實際職務(wù)而產(chǎn)生的便利條件和優(yōu)勢影響，也包括通過與他人職務(wù)之間的制約、從屬關(guān)系而利用他人職權(quán)便利的情況。

從行為對象來看，非法經(jīng)營同類營業(yè)中“同類營業(yè)”的具體指向，通常包括形式上是否屬于同種類或同類型，亦或相同、相近或相似的業(yè)務(wù)，實質(zhì)上是否形成競爭關(guān)系。形式上的同種類或同類型業(yè)務(wù)，實踐中通常從公司業(yè)務(wù)的行業(yè)領(lǐng)域、客戶群體、品種、用途、性能等方面進行衡量比較和考察，也會通過比對企業(yè)工商登記資料（如經(jīng)營范圍）的方式予以判斷。除了形式上的經(jīng)營種類同一性，是否形成了競爭關(guān)系，是同類營業(yè)的核心要義，對同業(yè)競爭行為較為詳細的識別見于《證券期貨法律適用意見第17號》，“……核查認定該相同或者相似的業(yè)務(wù)是否與發(fā)行人構(gòu)成“競爭”時，應(yīng)當按照實質(zhì)重于形式的原則，結(jié)合相關(guān)企業(yè)歷史沿革、資產(chǎn)、人員、主營業(yè)務(wù)（包括但不 限于產(chǎn)品服務(wù)的具體特點、技術(shù)、商標商號、客戶、供應(yīng)商等）等方面與發(fā)行人的關(guān)系，以及業(yè)務(wù)是否有替代性、競爭性、是否有利益沖突、是否在同一市場范圍內(nèi)銷售等，論證是否與發(fā)行人構(gòu)成競爭；不能簡單以產(chǎn)品銷售地域不同、產(chǎn)品的檔次不同等認定不構(gòu)成同業(yè)競爭。競爭方的同類收入或者毛利占發(fā)行人主營業(yè)務(wù)收入或者毛利的比例達百分之三十以上的，如無充分相反證據(jù)，原則上應(yīng)當認定為構(gòu)成重大不利影響的同業(yè)競爭?！眳⒖荚撔姓⒎ǖ囊?guī)定，刑法“非法經(jīng)營同類營業(yè)罪”中的同類營業(yè)行為直接影響的是原公司的商業(yè)機會和市場占有，因此關(guān)于同類營業(yè)的刑事界定，亦應(yīng)當首要判斷是否形成商業(yè)競爭。

從行為結(jié)果來看，此次修正案對國企主體與民企主體做出追訴標準上的區(qū)分，國有公司、企業(yè)董監(jiān)高所實施的同業(yè)經(jīng)營行為，需要獲取非法利益且數(shù)額巨大的情況，才能夠達到立案追訴標準。而民營企業(yè)的董監(jiān)高實施同業(yè)經(jīng)營行為，則需要以造成實際損失為構(gòu)罪及追訴標準。

2、《刑法修正案（十二）》第2條為親友非法牟利罪（現(xiàn)行《刑法》166條）：

國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位的工作人員，利用職務(wù)便利，有下列情形之一，致使國家利益遭受重大損失的，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處或單處罰金；致使國家利益遭受特別重大損失的，處三年以上七年以下有期徒刑，并處罰金：

（一）將本單位的盈利業(yè)務(wù)交由自己的親友進行經(jīng)營的；

（二）以明顯高于市場的價格從自己的親友經(jīng)營管理的單位采購商品、接受服務(wù)或者以明顯低于市場的價格向自己的親友經(jīng)營管理的單位銷售商品、提供服務(wù)的；

（三）從自己的親友經(jīng)營管理的單位采購、接受不合格商品、服務(wù)的?！拘略觥科渌?、企業(yè)的工作人員違反法律、行政法規(guī)規(guī)定，實施前款行為，致使公司、企業(yè)利益遭受重大損失的，依照前款的規(guī)定處罰。

條文解讀：我國《刑法》中的“為親友非法牟利罪”，與境外刑法中的“背信罪”同出一轍，境外刑事法域中對背信罪的設(shè)立，是為了防止公司內(nèi)部人員濫用權(quán)限、違背誠信義務(wù)從而造成公司的財產(chǎn)損失，實則是一種財產(chǎn)犯罪，是指有權(quán)為他人處理事物的人員，在處理事物過程中，或為謀取個人利益、或為第三方謀取利益、或僅僅為損害他人利益等原因，通過實施不應(yīng)實施的行為，使得他人財產(chǎn)遭受到損失。在現(xiàn)行《德國刑法典》第266條的規(guī)定中，“行為人濫用其依據(jù)法律、官方委托、或法律行為所取得的處分他人財產(chǎn)或使他人負有義務(wù)的權(quán)限，或者違反其依據(jù)法律、官方委托、法律行為及因信托關(guān)系而負有的管理他人財產(chǎn)利益的義務(wù)，致委托人財產(chǎn)的利益遭受損害的，處五年以下自由刑或罰金刑?！?/p>

在我國刑法體系中，“為親友非法牟利罪”歸于“破壞社會主義市場經(jīng)濟秩序罪”章下的“妨害對公司、企業(yè)的管理秩序罪”節(jié)，在此次修正案施行之前，該罪所保護的主體僅限于國有公司、企業(yè)，無法擴展到一般的民營企業(yè)中，但在民營企業(yè)經(jīng)營壯大過程中，因企業(yè)組織龐大、行政架構(gòu)復(fù)雜，伴隨所出現(xiàn)的官僚主義、貪腐問題，只能通過民商事法律的規(guī)定要求主張侵權(quán)賠償而無法通過刑事手段予以懲治。因此，此次修正案的立法調(diào)整，改變以往刑法對國企和民企的差別化保護狀況，將反腐敗觸手延伸到民企內(nèi)部，為民營企業(yè)整治內(nèi)部貪腐瀆職問題提供了有力的法律武器。

此次修正案對于為親友非法牟利罪的修改體現(xiàn)為：

一、行為類型除了以往“以明顯不合理價格從親友經(jīng)營管理單位采購商品（銷售商品）”的情形，還增加了“提供服務(wù)類”的違法情形，比如以明顯不合理價格采購設(shè)計服務(wù)、咨詢服務(wù)、審計服務(wù)等。

二、增加了除國有公司、企業(yè)外的其他性質(zhì)企業(yè)內(nèi)部工作人員的刑法約束，且兩個主體在適用標準上進行了統(tǒng)一，都需要以造成公司重大損失作為構(gòu)罪的結(jié)果要件。根據(jù)最高人民檢察院、公安部《關(guān)于公安機關(guān)管轄的刑事案件立案追訴標準的規(guī)定（二）》第十三條，“國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位的工作人員，利用職務(wù)便利，為親友非法牟利，涉嫌下列情形之一的，應(yīng)予立案追訴：

（一）造成國家直接經(jīng)濟損失數(shù)額在十萬元以上的；

（二）使其親友非法獲利數(shù)額在二十萬元以上的；

（三）造成有關(guān)單位破產(chǎn)，停業(yè)、停產(chǎn)六個月以上，或者被吊銷許可證和營業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉、撤銷、解散的；

（四）其他致使國家利益遭受重大損失的情形。”需要特別提出，雖然該規(guī)定被2022年5月15日實施的最高人民檢察院 公安部《關(guān)于公安機關(guān)管轄的刑事案件立案追訴標準的規(guī)定（二）》所取代，其中刪除了非法經(jīng)營同類營業(yè)罪、為親友非法牟利罪等以特殊身份為犯罪主體而應(yīng)當由監(jiān)察委管轄的刑事案件，在新的司法解釋未出臺之前，對于上述罪名的追訴標準及數(shù)額規(guī)定，仍可以參照適用原標準的規(guī)定予以執(zhí)行。

3、《刑法修正案（十二）》第3條徇私舞弊低價折股、出售國有資產(chǎn)罪（現(xiàn)行《刑法》169條）：

國有公司、企業(yè)或者其上級主管部門直接負責(zé)的主管人員，徇私舞弊，將國有資產(chǎn)低價折股或者低價出售，致使國家利益遭受重大損失的，處三年以下有期徒刑或者拘役；致使國家利益遭受特別重大損失的，處三年以上七年以下有期徒刑?！拘略觥科渌?、企業(yè)直接負責(zé)的主管人員，徇私舞弊，將公司、企業(yè)資產(chǎn)低價折股或者低價出售，致使公司、企業(yè)利益遭受重大損失的，依照前款的規(guī)定處罰。

條文解讀：此次修正案中“徇私舞弊低價折股、出售國有資產(chǎn)罪”對民營企業(yè)的敞開，是今年來民營企業(yè)內(nèi)部頻發(fā)舞弊問題的立法折射。徇私舞弊類罪名從原來的國有企業(yè)主管人員擴大到民營企業(yè)的主管人員，標志著對民營企業(yè)資產(chǎn)與國有資產(chǎn)的平等性法律保護，也是整治民營企業(yè)內(nèi)部損企肥私、舞弊橫行的立法舉措，彰顯了黨和國家從嚴懲治腐敗賄賂行為的初心和決心。另外，國企和民企主體在該罪下的入罪標準是統(tǒng)一的，都需要以低價折股行為產(chǎn)生實際損害（損失）結(jié)果作為構(gòu)罪條件。[2]

（二）民營企業(yè)反舞弊合規(guī)體系構(gòu)建的實務(wù)要點

從此次刑法修正案的內(nèi)容來看，其指向性、針對性明顯，民營企業(yè)實控人、董事長及其他高級管理人員，在法律合規(guī)風(fēng)險意識提升和合規(guī)行為遵守方面的要求被進一步提升。從實踐來看，民營企業(yè)的舞弊行為高發(fā)于財務(wù)方面，即財務(wù)、會計舞弊，但舞弊現(xiàn)象實則不僅僅局限于財務(wù)，而是極有可能發(fā)生在日常生產(chǎn)經(jīng)營的每一個環(huán)節(jié)，如訂立合同、生產(chǎn)倉儲、物流運輸、交易交割等各個階段，都有可能由于資金使用、腐敗賄賂行為、財務(wù)虛假行為等給企業(yè)帶來風(fēng)險和損失。從全球維度來看，舞弊行為給企業(yè)帶來的損失及負面影響不可小覷，根據(jù)美國反舞弊調(diào)查組織ACFE（Association of Certified Fraud Examiners）所發(fā)布的《2022年ACFE全球舞弊調(diào)查報告》，從來自133個國家、23個行業(yè)和2110個真實案例的情況來看，舞弊行為給企業(yè)帶來的總損失超36億美元。

我國企業(yè)反舞弊合規(guī)體系的構(gòu)建，初見于國央企在反腐工作高壓下所催生的反腐敗合規(guī)大勢中，反腐敗工作的深入推進對規(guī)范化的反腐敗企業(yè)合規(guī)制度提出了迫切需求，也正基于此，自2018年起，無論是國資委、還是各大央企、國企，都陸續(xù)出臺了關(guān)于企業(yè)內(nèi)部治理、合規(guī)管理的相關(guān)文件及內(nèi)部手冊。而就民營企業(yè)而言，隨著高速發(fā)展所導(dǎo)致的亂象頻發(fā)，也愈發(fā)認識到了內(nèi)部舞弊、腐敗行為所帶來的嚴重問題。阿里巴巴在2009年即成立廉政合規(guī)部，2012年設(shè)立首席風(fēng)險官。滴滴公司2015年成立風(fēng)控合規(guī)部，2017年內(nèi)部頒行《滴滴員工廉正行為獎勵方案》及《滴滴出行合作伙伴廉正合規(guī)獎勵試行方案》，分別針對員工與合作企業(yè)，鼓勵舉報所發(fā)現(xiàn)的腐敗與舞弊行為。[3]2015年6月，阿里巴巴、萬科、世貿(mào)、中集、復(fù)星、碧桂園、美的、順豐等10家國內(nèi)頭部企業(yè)發(fā)起成立“中國企業(yè)反舞弊聯(lián)盟”，旨在通過搭建平臺、資源整合、數(shù)據(jù)共享等方式建立職場不誠信記錄，提高企業(yè)的綜合反舞弊能力及水平，營造廉潔的商業(yè)環(huán)境。2017年2月，由京東倡議，騰訊、百度、沃爾瑪中國、寶潔、聯(lián)想、美的、小米、美團點評、唯品會、李寧等聯(lián)合發(fā)起，成立“陽光誠信聯(lián)盟”，通過互聯(lián)網(wǎng)手段共同打擊腐敗、欺詐、假冒偽劣、信息安全等違法犯罪行為，提升成員公司反腐敗治理水平。隨著《刑法修正案（十二）》的頒布實施，使得針對企業(yè)內(nèi)部舞弊行為的刑法手段進一步擴張，不再局限于傳統(tǒng)的職務(wù)侵占罪和挪用資金罪，由此，企業(yè)反舞弊合規(guī)體系的構(gòu)建迫在眉睫，如何量體裁衣的確立反舞弊合規(guī)體系并使之有效運行，如何構(gòu)建囊括舞弊風(fēng)險重點領(lǐng)域和一般風(fēng)險要點的反舞弊管理制度，如何通過可行的反舞弊合規(guī)調(diào)查活動降低企業(yè)舞弊風(fēng)險并提升內(nèi)部治理水平，是民營企業(yè)所面臨的現(xiàn)實考卷。筆者認為，圍繞民營企業(yè)的反舞弊合規(guī)體系建設(shè)，應(yīng)從以下角度展開。

1、建立企業(yè)內(nèi)部的反舞弊管理機制

舞弊行為，通常是指公司內(nèi)部、外部人員采用欺騙、濫用等違法違規(guī)手段，牟取個人不公平或者非法獲利，從而損害公司利益的行為。一般而言，舞弊行為包括但不限于貪污、收受賄賂或回扣，非法侵占、挪用公司資產(chǎn)，稅務(wù)欺詐，偽造、變造會計記錄或憑證、提供虛假財務(wù)報告，泄露公司商業(yè)或技術(shù)秘密，管理層濫用職權(quán)，利用職務(wù)為親人或朋友非法謀取公司利益，利用職務(wù)進行不正當?shù)年P(guān)聯(lián)交易，等等。舞弊風(fēng)險治理機制的構(gòu)建及存在，意在于搭建完整的舞弊行為的預(yù)防及控制機制、舞弊風(fēng)險的即時（及時）發(fā)現(xiàn)及監(jiān)控機制、舞弊結(jié)果的懲處機制。在舞弊風(fēng)險治理方面，集中于合規(guī)管理機構(gòu)（人員）、合規(guī)管理制度、以及企業(yè)合規(guī)文化三個方面。

首先，合規(guī)管理機構(gòu)或人員，是設(shè)立針對舞弊行為的專門部門或團隊，承擔對整個企業(yè)內(nèi)部舞弊行為的發(fā)現(xiàn)、查處及處置工作。同時，此種合規(guī)管理部門或團隊，層級應(yīng)與總經(jīng)理層持平，可直接向管理層、董事長進行專項匯報，具有舉報受理和調(diào)查工作的獨立性、客觀性。

其次，反舞弊合規(guī)管理制度體系，是舞弊風(fēng)險治理體系的核心環(huán)節(jié)，通過“外法內(nèi)規(guī)化”筑牢合規(guī)體系的基本面，區(qū)分內(nèi)部管理制度和外部管理制度，既要防止禍起蕭墻、又要提防池魚之殃。在筆者所辦理的某涉案企業(yè)合規(guī)案件中，涉案企業(yè)由于接受了外部供應(yīng)商所提供的資金流主體與業(yè)務(wù)主體不一致的增值稅專用發(fā)票并進行了抵扣，從而東窗事發(fā)，被公安機關(guān)查處并移交檢察院。實踐中，此種因外部業(yè)務(wù)關(guān)聯(lián)主體的舞弊行為而引發(fā)自身刑事風(fēng)險的案件比比皆是，企業(yè)往往會因為忽略對外部機構(gòu)和相關(guān)人員的約束，同時自身舞弊合規(guī)體系缺失、舞弊行為識別不及時，從而內(nèi)外交困、產(chǎn)生實質(zhì)性的經(jīng)營風(fēng)險甚至刑事責(zé)任。從宏觀來看，反舞弊合規(guī)管理制度的建立與執(zhí)行，包括舞弊風(fēng)險重點領(lǐng)域識別、管理制度制定、以及執(zhí)行評價和持續(xù)改進等共同組成的動態(tài)循環(huán)過程。[4]從微觀來看，反舞弊合規(guī)管理制度的靜態(tài)組成，通常包括舞弊的概念界定及行為范圍的框架制度、舞弊查處的職責(zé)歸屬及相關(guān)主體工作范圍制度、預(yù)防舞弊和控制舞弊的方法性制度、員工反舞弊行為規(guī)范性制度、外部供應(yīng)商及合作伙伴反舞弊行為制度、反舞弊舉報投訴制度、反舞弊合規(guī)調(diào)查制度、以及舞弊行為的處理和報告制度等。此外，除一般性的反舞弊合規(guī)管理制度外，一個健全的反舞弊合規(guī)體系還應(yīng)當包括業(yè)務(wù)流程方面的專項反舞弊制度，如招投標反舞弊制度、投融資反舞弊制度、財務(wù)反舞弊制度、銷售反舞弊制度、研發(fā)反舞弊制度等。

再次，反舞弊合規(guī)文化是企業(yè)反舞弊合規(guī)體系的靈魂，也是貫穿整個合規(guī)體系的價值觀、道德觀和合規(guī)信念，與合規(guī)制度及客觀體系建設(shè)相輔相成從而實現(xiàn)反舞弊合規(guī)治理的效果。反舞弊合規(guī)文化的確立應(yīng)當包括反舞弊意識的確立、反舞弊文化的宣傳、以及反舞弊合規(guī)培訓(xùn)及講座的開展。通過合規(guī)文化的宣貫，實現(xiàn)企業(yè)內(nèi)部“上有合規(guī)承諾、下有合規(guī)意識”的主動合規(guī)理念。

2、建立通暢有效的反舞弊舉報機制

有效的反舞弊舉報機制，是檢測企業(yè)內(nèi)部反舞弊合規(guī)體系有效與否的試金石，也是舞弊風(fēng)險控制的必要及核心環(huán)節(jié)。根據(jù)美國ACFE的一份舞弊案件調(diào)查研究報告顯示，產(chǎn)生嚴重損害后果的舞弊行為，往往并不是通過執(zhí)行內(nèi)部控制而得以發(fā)現(xiàn)并處置，這些舞弊行為通常發(fā)生于控制較為薄弱的環(huán)節(jié)，亦或舞弊行為人可以凌駕于內(nèi)部控制或制度之上。因此，一個通暢、可行、高效的舉報機制，是企業(yè)實現(xiàn)內(nèi)部舞弊行為識別與控制的現(xiàn)實需要。

反舞弊舉報機制的有效確立應(yīng)當包括舉報途徑的設(shè)立與公布，設(shè)立舉報投訴途徑，以及具體接受舉報人員及稽查崗位的設(shè)立、電話熱線或舉報郵箱的設(shè)立、乃至專門投訴信箱的設(shè)立。舉報途徑的對內(nèi)傳達至全體員工、對外公布至社會公眾，對舉報機制能否真正發(fā)揮合規(guī)監(jiān)控作用而言尤為重要。在筆者所辦理的多起合規(guī)體系建設(shè)或合規(guī)整改項目中，客戶企業(yè)已有的合規(guī)體系舉報機制中，往往忽視了舉報渠道的對外公布，亦或認為對外公布投訴舉報方式如同“裸奔”，會將企業(yè)置于眾目睽睽之下。但實則不然，舉報路徑的對外公布，對于內(nèi)外勾結(jié)型的舞弊行為更能發(fā)揮作用，通過外部第三方的舉報行為，能夠發(fā)掘更為隱蔽的舞弊行為。

3、反舞弊內(nèi)部控制與調(diào)查

企業(yè)的內(nèi)部合規(guī)調(diào)查，是企業(yè)根據(jù)內(nèi)部的定期巡查制度、或發(fā)現(xiàn)舞弊行為線索時，啟動對內(nèi)部員工或相關(guān)關(guān)聯(lián)主體的合規(guī)調(diào)查程序。對于民營企業(yè)而言，在沒有國家公權(quán)力的介入時，通過自身調(diào)查活動來發(fā)掘可能存在的違規(guī)、甚至違法犯罪行為，并進行相應(yīng)處理的程序。

由于內(nèi)部調(diào)查程序通常是直接與員工接觸的對抗性活動，員工也具有高度的敏感性，如果方法不當極易產(chǎn)生員工的抵觸、反感情緒進而對公司的正常經(jīng)營產(chǎn)生影響。因此，在內(nèi)部調(diào)查的主體組成、調(diào)查方式、文件資料的獲取、證據(jù)的固定與收集、進行內(nèi)部訪談等方面都應(yīng)尤其審慎把握。

調(diào)查主體：

反舞弊的內(nèi)部調(diào)查活動，可以由內(nèi)部人員與外部機構(gòu)相結(jié)合，內(nèi)部人員可以由公司的審計、法務(wù)或合規(guī)崗位組成，并主導(dǎo)整個內(nèi)部調(diào)查活動的方向和進程，而外部機構(gòu)則從專業(yè)角度確定調(diào)查的具體導(dǎo)向和計劃安排，為整體反舞弊機構(gòu)的調(diào)查工作恰當決策提供基礎(chǔ)支持。

調(diào)查方式：

反舞弊內(nèi)部調(diào)查活動可以通過多種方式展開，資料審查、人員訪談、內(nèi)部信息調(diào)查、第三方信息調(diào)查、內(nèi)部審計，等等。多種方式的內(nèi)部調(diào)查活動可以多措并舉，將所獲取的證據(jù)材料予以固定并保存，作為調(diào)查之后采取下一步措施的事實基礎(chǔ)。

調(diào)查訪談：

訪談活動是內(nèi)部合規(guī)調(diào)查的核心環(huán)節(jié)，也是通過前期資料獲取之后予以印證、梳理、總結(jié)以進一步還原事實真相的重要方式，同時調(diào)查主體還可以通過訪談的方式，獲取調(diào)查過程中未發(fā)現(xiàn)的線索和信息。訪談活動實則是一把雙刃劍，用得好可以獲取意想不到的收獲，用得不好會產(chǎn)生無法挽回的后果，甚至可能出現(xiàn)銷毀證據(jù)、人員逃竄的結(jié)果。因此，訪談活動應(yīng)事先全面制定訪談計劃、擬定訪談提綱、敲定被訪談人員范圍、選取合適的訪談地點。而訪談過程中，應(yīng)注意由淺入深的訪談策略、以及安撫與施壓并存的訪談技巧、以及由點及面的訪談方法。再者，還應(yīng)當注意訪談環(huán)境的選取、全程錄音錄像的記載、以及訪談筆錄的簽字確認等。

企業(yè)進行反舞弊的內(nèi)部調(diào)查之后，通常有兩種處理方式，一是外部移交，二是內(nèi)部處置。至于選取何種方式，取決于企業(yè)對舞弊事件所查獲的事實情況、證據(jù)情況以及企業(yè)本身由此可能產(chǎn)生的商業(yè)風(fēng)險等因素進行綜合判斷。

4、反舞弊高層承諾

管理層的合規(guī)領(lǐng)導(dǎo)力和承諾，在ISO37301合規(guī)指南、37001合規(guī)指南、FCPA（《反海外腐敗法》）、美國《反海外腐敗法信息指引》、以及英國《反賄賂法案指引》中，都明確了高層承諾對于整個合規(guī)體系的重要性。一個有效的合規(guī)體系，是自上而下的理念滲透、與自下而上的行為約束相結(jié)合，高層承諾即是公司領(lǐng)導(dǎo)層對合規(guī)意識及理念的認可、表達與執(zhí)行，如果僅有合規(guī)制度而沒有高層合規(guī)意識的體現(xiàn)，則企業(yè)的合規(guī)體系必然是失靈的。

高層承諾的體現(xiàn)，通常體現(xiàn)于確立了來自于董事會、管理層的合規(guī)政策及目標，定期展開的反舞弊類合規(guī)文化的宣貫和內(nèi)部培訓(xùn)，確保反舞弊的合規(guī)制度和要求融入到業(yè)務(wù)流程及經(jīng)營過程中，支持對舞弊行為的調(diào)查及查處程序及處理結(jié)果，定期更新公司的反舞弊合規(guī)制度流程等。

附：法律依據(jù)：

向上滑動閱覽

[1]2010年5月最高檢、公安部《關(guān)于公安機關(guān)管轄的刑事案件立案追訴標準的規(guī)定（二）》12條，“國有公司、企業(yè)的董事、經(jīng)理利用職務(wù)便利，自己經(jīng)營或者為他人經(jīng)營與其所任職公司、企業(yè)同類的營業(yè)，獲取非法利益，數(shù)額在十萬元以上的，應(yīng)予立案追訴?！?br/>

[2]根據(jù)最高人民檢察院、公安部《關(guān)于公安機關(guān)管轄的刑事案件立案追訴標準的規(guī)定（二）》第17條[徇私舞弊低價折股、出售國有資產(chǎn)案]，“國有公司、企業(yè)或者其上級主管部門直接負責(zé)的主管人員，徇私舞弊，將國有資產(chǎn)低價折股或者低價出售，涉嫌下列情形之一的，應(yīng)予立案追訴：（一）造成國家直接經(jīng)濟損失數(shù)額在三十萬元以上的；（二）造成有關(guān)單位破產(chǎn)，停業(yè)、停產(chǎn)六個月以上的，或者被吊銷許可證和營業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉、撤銷、解散的；（三）其他致使國家利益遭受重大損失的情形。”需提出的是，該規(guī)定被2022年最高人民檢察院、公安部《關(guān)于公安機關(guān)管轄的刑事案件立案追訴標準的規(guī)定（二）》所替代廢止而失效，但由于該罪原犯罪主體系國有公司、企業(yè)人員，應(yīng)當由監(jiān)委管轄，該2022年的規(guī)定（二）并未對該罪進行修改，故原規(guī)定（二）仍有參照適用價值。后續(xù)有待追訴標準和司法解釋予以明確。

[3]《刑事合規(guī)與企業(yè)反腐敗、反舞弊實務(wù)指南》，人民法院出版社，2022年版。

[4] 《刑事合規(guī)與企業(yè)反腐敗、反舞弊實務(wù)指南》，人民法院出版社，2022年版。