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*本文為系列文章的最后一篇，將介紹私募基金違規(guī)減持的風(fēng)險(xiǎn)及應(yīng)對措施。前文回顧請點(diǎn)擊后方紫色文字閱讀《投資基金從上市公司減持退出的合規(guī)問題及應(yīng)對措施--違規(guī)減持（處罰案例）篇》

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· 目錄 ·

一、我國資本市場幾個(gè)重要的鎖定期

二、股份減持的一般監(jiān)管規(guī)則

三、股權(quán)創(chuàng)投基金減持股份的特殊規(guī)則

四、私募基金違規(guī)減持的處罰案例

五、私募基金違規(guī)減持的風(fēng)險(xiǎn)及應(yīng)對措施

（一）私募基金違規(guī)減持的主要風(fēng)險(xiǎn)及并發(fā)風(fēng)險(xiǎn)

（二）應(yīng)對措施

私募基金違規(guī)減持的風(fēng)險(xiǎn)及應(yīng)對措施

隨著我國私募基金市場的快速發(fā)展，私募基金合規(guī)得到了前所未有的關(guān)注與重視。另一方面，證監(jiān)會(huì)對違規(guī)減持將增強(qiáng)監(jiān)管措施、加大處罰力度。2019年修訂的證券法規(guī)定，機(jī)構(gòu)違規(guī)減持，收到的不再僅是書面警示、通報(bào)批評、公開譴責(zé)等處罰措施，還需要付出真金白銀的代價(jià)。我國刑法也對違規(guī)減持的并發(fā)風(fēng)險(xiǎn)（內(nèi)幕交易）的刑罰作出了規(guī)定。

本文總結(jié)了常見的私募基金違規(guī)減持行為，以及其相對應(yīng)的風(fēng)險(xiǎn)及法律責(zé)任，并且提出應(yīng)對措施。希望能夠幫助私募基金及基金管理公司了解違規(guī)減持的風(fēng)險(xiǎn)類型，提高合規(guī)意識，通過有效途徑降低經(jīng)營風(fēng)險(xiǎn)。

（一）私募基金違規(guī)減持的主要風(fēng)險(xiǎn)及并發(fā)風(fēng)險(xiǎn)

1. 主要風(fēng)險(xiǎn)

違反披露義務(wù)是最常見的減持違規(guī)行為，針對這一類型的行政處罰也是最為高發(fā)的。

違反信息披露義務(wù)，主要包括違反集中競價(jià)減持預(yù)披露義務(wù)、違反被動(dòng)減持預(yù)披露義務(wù)、違反權(quán)益變動(dòng)達(dá)到特定比例披露義務(wù)等。

如果未履行信息披露義務(wù)，包括未預(yù)披露減持計(jì)劃、被動(dòng)減持未預(yù)披露減持計(jì)劃等，《證券法（2019修訂）》第197條規(guī)定了對應(yīng)的行政責(zé)任，罰金最高可達(dá)500萬元；對直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員給予警告，罰金最高可達(dá)200萬元。

如果違反《證券法（2019修訂）》關(guān)于持股5%以上的股東權(quán)益披露的內(nèi)容，《證券法（2019修訂）》第186條規(guī)定了相對應(yīng)的行政責(zé)任，罰金最高可達(dá)買賣證券等值以下的罰款。

此處，我們提醒私募基金及私募基金管理公司審慎注意，減持過程中應(yīng)合規(guī)履行我國資本市場關(guān)于權(quán)益披露的相關(guān)規(guī)則。主要披露規(guī)則，總結(jié)如下：

減持計(jì)劃預(yù)披露及進(jìn)展、結(jié)果披露

持股5%以上的股東通過集中競價(jià)交易減持股份，應(yīng)當(dāng)在首次賣出的15個(gè)交易日前向證券交易所報(bào)告并預(yù)先披露減持計(jì)劃，由證券交易所予以備案。在預(yù)先披露的減持時(shí)間區(qū)間內(nèi)，持股5%以上的股東應(yīng)當(dāng)按照證券交易所的規(guī)定披露減持進(jìn)展情況。減持計(jì)劃實(shí)施完畢后，持股5%以上的股東應(yīng)當(dāng)在2個(gè)交易日內(nèi)向證券交易所報(bào)告，并予公告。

權(quán)益變動(dòng)至5%或變動(dòng)5% 

擁有上市公司已發(fā)行股份達(dá)到5%以上的股東，減持至5%時(shí)，應(yīng)當(dāng)在該事實(shí)發(fā)生之日起3日內(nèi)編制權(quán)益變動(dòng)報(bào)告書，向中國證監(jiān)會(huì)、證券交易所提交書面報(bào)告，通知該上市公司，并予公告；在上述期限內(nèi)，不得再行買賣該上市公司的股票。

擁有上市公司已發(fā)行股份達(dá)到5%以上的股東，每減少5%持股比例，應(yīng)當(dāng)在該事實(shí)發(fā)生之日起3日內(nèi)編制權(quán)益變動(dòng)報(bào)告書，向中國證監(jiān)會(huì)、證券交易所提交書面報(bào)告，通知該上市公司，并予公告；在該事實(shí)發(fā)生之日起至公告后3日內(nèi)，不得再行買賣該上市公司的股票。

權(quán)益變動(dòng)1%

擁有上市公司已發(fā)行股份達(dá)到5%以上的股東，每減少1%持股比例，應(yīng)當(dāng)在該事實(shí)發(fā)生的次日通知該上市公司，并予公告。

除了違反披露義務(wù)，違反自愿承諾、違反比例限制、違反窗口期限制，也是違規(guī)減持的普遍類型之一。上市前承諾，即在上市前股東作出有關(guān)股份減持的承諾的，其減持行為還應(yīng)當(dāng)履行該承諾。違反上市前承諾，主要包括違反減持?jǐn)?shù)量的承諾、違反減持價(jià)格的承諾等。違反比例限制，主要包括違反期限內(nèi)集中競價(jià)減持不得超過1%、違反大宗交易減持不得超過2%、減持比例達(dá)到5%未停止交易、減至5%以下未停止交易等。違反窗口期限制，主要包括違反公告期內(nèi)不得減持、重大事項(xiàng)、定期報(bào)告或業(yè)績快報(bào)披露前后特定期間內(nèi)不得減持。

根據(jù)《證券法（2019修訂）》的規(guī)定，違反證券法的規(guī)定，在限制轉(zhuǎn)讓期內(nèi)轉(zhuǎn)讓證券，或者轉(zhuǎn)讓股票不符合法律、行政法規(guī)和國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)規(guī)定的，責(zé)令改正，給予警告，沒收違法所得，并處以買賣證券等值以下的罰款。

2. 并發(fā)風(fēng)險(xiǎn) - 內(nèi)幕交易風(fēng)險(xiǎn)

內(nèi)幕交易是指內(nèi)幕知情人或非法獲取內(nèi)幕信息的人利用內(nèi)幕信息交易股票或者建議他人交易股票。包括知情人員買入或者賣出所持有的該公司的股票、知情人或者非法獲取內(nèi)幕信息的其他人員泄漏該信息的行為等。

根據(jù)《證券法（2019修訂）》的規(guī)定，禁止證券交易內(nèi)幕信息的知情人和非法獲取內(nèi)幕信息的人利用內(nèi)幕信息從事證券交易活動(dòng)。證券交易內(nèi)幕信息的知情人包括：

（一）發(fā)行人及其董事、監(jiān)事、高級管理人員；

（二）持有公司百分之五以上股份的股東及其董事、監(jiān)事、高級管理人員，公司的實(shí)際控制人及其董事、監(jiān)事、高級管理人員；

（三）發(fā)行人控股或者實(shí)際控制的公司及其董事、監(jiān)事、高級管理人員；

（四）由于所任公司職務(wù)或者因與公司業(yè)務(wù)往來可以獲取公司有關(guān)內(nèi)幕信息的人員；

（五）上市公司收購人或者重大資產(chǎn)交易方及其控股股東、實(shí)際控制人、董事、監(jiān)事和高級管理人員；

（六）因職務(wù)、工作可以獲取內(nèi)幕信息的證券交易場所、證券公司、證券登記結(jié)算機(jī)構(gòu)、證券服務(wù)機(jī)構(gòu)的有關(guān)人員；

（七）因職責(zé)、工作可以獲取內(nèi)幕信息的證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)工作人員；

（八）因法定職責(zé)對證券的發(fā)行、交易或者對上市公司及其收購、重大資產(chǎn)交易進(jìn)行管理可以獲取內(nèi)幕信息的有關(guān)主管部門、監(jiān)管機(jī)構(gòu)的工作人員；

（九）國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)規(guī)定的可以獲取內(nèi)幕信息的其他人員。

對于私募基金而言，與普通公司相比，在內(nèi)部治理結(jié)構(gòu)上，私募基金管理公司有較強(qiáng)的特殊性。例如：在股東會(huì)、董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)和管理層之下，私募基金管理公司在組織架構(gòu)層面，還會(huì)設(shè)置投資部、基金管理部、投后管理部、規(guī)劃研究部、合規(guī)風(fēng)控部、綜合管理部等。在投資決策階段，包括立項(xiàng)前評審、立項(xiàng)、預(yù)審、投資決策、交割等環(huán)節(jié)；當(dāng)項(xiàng)目進(jìn)入投后管理階段，投后管理部與投資部、合規(guī)風(fēng)控部等協(xié)同合作，直至項(xiàng)目退出。

私募基金組織結(jié)構(gòu)的示例圖

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通常情況下，私募基金內(nèi)幕知情人員的范圍通常按照“實(shí)質(zhì)大于形式”的原則予以確定。結(jié)合我們的以往實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)，涉及上市公司內(nèi)幕信息的項(xiàng)目主要類型有，私募基金參與上市公司非公開發(fā)行股票、參與上市公司重大資產(chǎn)重組，以及pre-IPO項(xiàng)目成功上市后的投后項(xiàng)目等。當(dāng)涉及上市公司內(nèi)幕信息的項(xiàng)目時(shí)，私募基金管理公司參與立項(xiàng)前評審、參與立項(xiàng)、預(yù)審會(huì)議審議的的員工和外部專家、參與投委會(huì)決策的投委會(huì)成員、負(fù)責(zé)交割打款的財(cái)務(wù)人員、以及進(jìn)行投后管理的投后部成員均應(yīng)包含在內(nèi)幕知情人的范圍內(nèi)。對于內(nèi)幕知情人，私募基金管理公司應(yīng)督促其主動(dòng)向所在部門報(bào)告，并簽署有關(guān)保密義務(wù)的承諾書。從風(fēng)險(xiǎn)隔離和防范內(nèi)幕知情人范圍擴(kuò)大的角度，我們建議，投委會(huì)在進(jìn)行投資決策審議表決時(shí)，涉及上市公司內(nèi)幕信息的項(xiàng)目，與其他項(xiàng)目分開審議表決。

《證券法（2019修訂）》第191條規(guī)定了內(nèi)幕交易的行政責(zé)任，罰金最高可達(dá)違法所得10倍罰款；單位從事內(nèi)幕交易的，還應(yīng)當(dāng)對直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他責(zé)任人員給予警告，罰金最高可達(dá)200萬元?！缎谭ǎ?020修正）》第180條規(guī)定了內(nèi)幕交易的刑事責(zé)任，刑期最高可達(dá)10年有期徒刑；單位犯內(nèi)幕交易最的，對單位判處罰金，其直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接負(fù)責(zé)人員，刑期最高可達(dá)5年有期徒刑。

除上述常見的違法違規(guī)行為類型外，私募基金違規(guī)減持行為還包括從業(yè)人員違法買賣股票、短線交易等。無論從行政執(zhí)法層面還是刑事司法層面，近年來相關(guān)案件數(shù)量出現(xiàn)了案件數(shù)量逐步上升的趨勢。

（二）應(yīng)對措施

正如本文文首所述，自2024年，對于違規(guī)減持，證監(jiān)會(huì)將研究增強(qiáng)監(jiān)管措施的及時(shí)性、有效性，例如責(zé)令違規(guī)主體購回股份、向公司上繳價(jià)差收益等，對于影響惡劣和拒不及時(shí)糾正的行為，將依法加大處罰力度。違規(guī)減持的成本高昂，對于私募基金及基金管理公司均具有不容忽視的威懾力。

基金減持退出，具體到基金運(yùn)營管理中，涉及到多個(gè)部門、多維度的運(yùn)營管理問題。如果基金未合規(guī)減持，大概率是基金或基金管理公司在制度、體系層面上存在風(fēng)險(xiǎn)漏洞。因此，如果從根本上解決基金違規(guī)減持的問題，需要進(jìn)行制度和體系的糾錯(cuò)，破除原有違反違規(guī)基因，即，搭建私募基金的投后管理體系。一個(gè)科學(xué)的、協(xié)同的、全方位的投后管理體系，會(huì)持續(xù)地、審慎地、及時(shí)地協(xié)助私募基金規(guī)范運(yùn)行、降低法律風(fēng)險(xiǎn)。投后管理體系在違規(guī)減持風(fēng)險(xiǎn)形成及處理的事前、事中、事后環(huán)節(jié)，均可以發(fā)揮重要作用。

1. 事前重視合規(guī)，對風(fēng)險(xiǎn)“未雨綢繆”

私募基金及基金管理公司，應(yīng)從制度層面落實(shí)法律法規(guī)的監(jiān)管要求，董監(jiān)高勤勉盡責(zé)，向公司全體員工持續(xù)宣貫違規(guī)減持、內(nèi)幕交易的法律責(zé)任，學(xué)習(xí)股份減持規(guī)則，讓制度在基金運(yùn)營中切實(shí)得到落實(shí)。

除了在制度層面落實(shí)法律規(guī)定外，結(jié)合公司的實(shí)際情況，厘清基金的投后管理的各個(gè)環(huán)節(jié)，識別潛在的風(fēng)險(xiǎn)節(jié)點(diǎn)。同時(shí)，重視基金信息化建設(shè)，通過合同管理系統(tǒng)、風(fēng)險(xiǎn)管理系統(tǒng)等，對關(guān)鍵節(jié)點(diǎn)實(shí)現(xiàn)體系化、可視化的監(jiān)控管理。

2. 事中積極面對監(jiān)管部門問詢

當(dāng)基金管理公司已被交易所自律監(jiān)管或被證監(jiān)會(huì)行政監(jiān)管等，我們建議，基金管理公司應(yīng)有禮有節(jié)、有理有據(jù)應(yīng)對，根據(jù)事實(shí)情況，依法配合交易所、證監(jiān)會(huì)提供相應(yīng)材料，接受詢問或訊問。同時(shí)，積極自查，自我糾錯(cuò)，也可以考慮聘請專業(yè)律師協(xié)助摸清風(fēng)險(xiǎn)敞口，制定合理的應(yīng)對方案。

3. 事后合規(guī)整改，搭建投后管理體系

隨著私募基金監(jiān)管環(huán)境日趨嚴(yán)格，越來越多的私募基金管理公司開始注重基金合規(guī)事務(wù)，特別是基金投后管理體系如何與管理公司已有的管理體系協(xié)同、配合，愈發(fā)受到管理公司重視。私募基金投后管理體系同時(shí)涉及到專門的證券合規(guī)事務(wù)管理、法律風(fēng)險(xiǎn)事務(wù)管理、風(fēng)險(xiǎn)監(jiān)控事務(wù)管理以及投資者關(guān)系管理等，例如股東減持規(guī)范、信息披露管理、內(nèi)幕信息管理、投資協(xié)議執(zhí)行、風(fēng)險(xiǎn)監(jiān)控、風(fēng)險(xiǎn)處置等。

即使在私募基金管理公司已被認(rèn)定存在違法違規(guī)行為的情況下，積極進(jìn)行投后管理體系建設(shè)和管理，對于封堵基金合規(guī)風(fēng)險(xiǎn)敞口、防范風(fēng)險(xiǎn)再次出現(xiàn)、表明合法合規(guī)意愿和決心仍具有重要意義。

按照我們以往的經(jīng)驗(yàn)，應(yīng)從四個(gè)維度搭建私募基金投后管理體系：

（1）法律法規(guī)及自律規(guī)則監(jiān)管的維度；

（2）基金合同等綱領(lǐng)性文件合規(guī)履行的維度；

（3）部門職能及合規(guī)運(yùn)營的維度；

（4）管理人勤勉盡責(zé)的維度。

我們建議，基金管理公司的領(lǐng)導(dǎo)自上而下的推動(dòng)私募基金投后管理體系的搭建，重要崗位授權(quán)管理、聯(lián)動(dòng)合作和權(quán)力制衡，不斷優(yōu)化完善內(nèi)部制度，建立投后管理體系信息化系統(tǒng)，日常管理和專項(xiàng)檢查有機(jī)結(jié)合，健全重大風(fēng)險(xiǎn)防控機(jī)制。

私募基金投后管理基本流程的示例圖

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總結(jié)

綜上所述，私募基金違規(guī)減持的風(fēng)險(xiǎn)，不僅僅是單一孤立的風(fēng)險(xiǎn)，而是系統(tǒng)化風(fēng)險(xiǎn)，需要管理公司重視投后管理體系化建設(shè)，借助全公司上下力量、與各部門配合協(xié)作，共同建立起風(fēng)險(xiǎn)防范體系。

在過往案例中，我們協(xié)助基金管理公司積極進(jìn)行合規(guī)整改及投后管理體系合規(guī)建設(shè)，并得到認(rèn)可。在基金管理公司涉及自律監(jiān)管措施、行政處罰的案例中，基金管理公司通過合規(guī)自查，找出以往體系合規(guī)漏洞，完善投后管理系統(tǒng)，針對性的改善私募基金合規(guī)風(fēng)險(xiǎn)，通過強(qiáng)化合規(guī)宣傳教育，基金合規(guī)管理事務(wù)在多部門之間有機(jī)結(jié)合，形成有效的重大風(fēng)險(xiǎn)防控體系。