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 * 本文為《證券犯罪研究（二）：再次傳遞內(nèi)幕信息應(yīng)否承擔(dān)刑事責(zé)任》，前文回顧請(qǐng)點(diǎn)擊后方藍(lán)色文字閱讀《證券犯罪研究之內(nèi)幕交易、泄漏內(nèi)幕信息罪：被動(dòng)獲取內(nèi)幕信息應(yīng)否認(rèn)定為非法獲取》。

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根據(jù)《刑法》第一百八十條規(guī)定，內(nèi)幕信息知情人或非法獲取內(nèi)幕信息人員泄漏內(nèi)幕信息，情節(jié)嚴(yán)重的，可能成立內(nèi)幕交易、泄露內(nèi)幕信息罪。但是，對(duì)于再次泄漏內(nèi)幕信息應(yīng)否承擔(dān)刑事責(zé)任，在實(shí)踐中和學(xué)術(shù)界均存在爭(zhēng)議。本文從具體案例引入并結(jié)合相關(guān)司法解釋，對(duì)再次傳遞內(nèi)幕信息的不同行為類型展開(kāi)討論，以期市場(chǎng)主體對(duì)該罪名有進(jìn)一步認(rèn)識(shí)，進(jìn)而提高合規(guī)風(fēng)險(xiǎn)意識(shí)。

案例引入[1]

基本案情：

深圳某電視集團(tuán)啟動(dòng)并實(shí)施深圳有線廣電網(wǎng)絡(luò)的改革重組工作，相關(guān)信息經(jīng)中國(guó)證監(jiān)會(huì)認(rèn)定為內(nèi)幕信息。被告人馮某參與改革重組的相關(guān)會(huì)議，被認(rèn)定為內(nèi)幕信息知情人。改革重組過(guò)程涉及人員分流，馮某在詢問(wèn)其司機(jī)王某工作去向時(shí)告知其內(nèi)幕信息，王某又將該內(nèi)幕信息告知馮某的妻子陳某霞和陳某霞的妹妹陳某芳，陳某芳再將上述內(nèi)幕信息告訴其嫂子高某。隨后，陳某霞在日常生活中也從馮某處得知前述內(nèi)幕信息。陳某霞、陳某芳、高某均在內(nèi)幕信息敏感期內(nèi)買入相應(yīng)股票，成交額均達(dá)到刑事追訴標(biāo)準(zhǔn)，但在尚未賣出時(shí)案發(fā)。經(jīng)法院審理，認(rèn)定馮某犯泄露內(nèi)幕信息、內(nèi)幕交易罪，判處有期徒刑一年十個(gè)月；陳某霞犯內(nèi)幕交易罪，免于刑事處罰；陳某芳、高某不成立犯罪。

裁判理由：

陳某霞作為馮某的配偶，在內(nèi)幕信息敏感期內(nèi)，多次從事與該內(nèi)幕信息有關(guān)的股票交易，情節(jié)嚴(yán)重，交易行為明顯異常，且無(wú)正當(dāng)理由或正當(dāng)信息來(lái)源，馮某的行為已構(gòu)成泄露內(nèi)幕信息、內(nèi)幕交易罪，陳某霞的行為已構(gòu)成內(nèi)幕交易罪。陳某芳、高某雖與內(nèi)幕信息知情人員馮某具有姻親關(guān)系，但不屬于非法獲取內(nèi)幕信息的人員，其二人在內(nèi)幕信息敏感期內(nèi)從事與該內(nèi)幕信息有關(guān)的股票交易的行為不構(gòu)成內(nèi)幕交易罪。 

本案中，王某、陳某霞、陳某芳在接收到內(nèi)幕信息后，都再次傳遞內(nèi)幕信息。但司法機(jī)關(guān)在追究刑事責(zé)任時(shí)，對(duì)三人的行為進(jìn)行區(qū)別對(duì)待，只有陳某霞被認(rèn)定成立內(nèi)幕交易罪，而王某、陳某芳并未被追究刑事責(zé)任。針對(duì)再次傳遞內(nèi)幕信息應(yīng)否承擔(dān)刑事責(zé)任，筆者將分情況討論。

分析討論

本文所討論的再次泄漏內(nèi)幕信息分三種情形，第一種是內(nèi)幕信息知情人首次對(duì)外傳遞內(nèi)幕信息后，第一手信息受領(lǐng)人不是非法獲取人員，其再次對(duì)外傳遞內(nèi)幕信息的，比如上述案例中王某；第二種是第一手信息受領(lǐng)人是非法獲取人員，其再次對(duì)外傳遞內(nèi)幕信息的；第三種是第二手及其以后的信息受領(lǐng)人再次將內(nèi)幕信息往下傳遞的情況。

（一）如果第一手信息受領(lǐng)人不屬于非法獲取人員，其再次傳遞內(nèi)幕信息不應(yīng)按照犯罪處理

首先， 根據(jù)《刑法》一百八十條規(guī)定，成立內(nèi)幕交易、泄漏內(nèi)幕信息罪的主體只能是內(nèi)幕信息知情人或非法獲取內(nèi)幕信息人員。因此，如果內(nèi)幕信息知情人對(duì)外傳遞的第一手信息受領(lǐng)人，不屬于非法獲取人員，當(dāng)然也不是其他內(nèi)幕信息知情人，該第一手信息受領(lǐng)人不符合內(nèi)幕交易、泄漏內(nèi)幕信息罪的主體要件。根據(jù)罪刑法定原則，不應(yīng)該按照犯罪處理。比如，上述案例中的王某作為第一手內(nèi)幕信息受領(lǐng)人，雖然其將內(nèi)幕信息再次傳遞給陳某霞、陳某芳，但其并未被認(rèn)定為非法獲取內(nèi)幕信息人員，未被追究刑事責(zé)任。

其次，如果不是非法獲取內(nèi)幕信息人員再次傳遞內(nèi)幕信息也被追究刑事責(zé)任，則會(huì)無(wú)限制拉長(zhǎng)內(nèi)幕交易、泄漏內(nèi)幕信息罪的打擊鏈條，無(wú)限制擴(kuò)大該罪的打擊范圍，不符合刑法謙抑性原則。在我國(guó)證券二級(jí)市場(chǎng)中，股民通常是依靠所謂“信息”選擇股票，而不是看上市公司基本財(cái)務(wù)數(shù)據(jù)、發(fā)展?jié)摿Φ取Ｈ绻擅窀鶕?jù)偶然獲取的信息購(gòu)買股票，也被納入內(nèi)幕交易、泄漏內(nèi)幕信息罪的打擊范圍，不僅會(huì)加大司法機(jī)關(guān)取證難度、消耗司法資源，也會(huì)進(jìn)一步打擊二級(jí)市場(chǎng)交易積極性，不利于股市發(fā)展。

（二）如果第一手信息受領(lǐng)人屬于非法獲取人員，其再次傳遞內(nèi)幕信息，屬于《刑法》第一百八十條確定的內(nèi)幕交易罪、泄漏內(nèi)幕信息罪的打擊范圍

根據(jù)《刑法》一百八十條規(guī)定，非法獲取內(nèi)幕信息人員泄漏該信息，情節(jié)嚴(yán)重的，成立內(nèi)幕交易、泄漏內(nèi)幕信息罪。因此，一旦第一手信息受領(lǐng)人被認(rèn)定為非法獲取人員，其再次泄漏內(nèi)幕信息的行為，只要符合《關(guān)于公安機(jī)關(guān)管轄的刑事案件立案追訴標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定(二)》（簡(jiǎn)稱《刑事立案追訴標(biāo)準(zhǔn)(二)》第三十條規(guī)定的立案追訴標(biāo)準(zhǔn)，將會(huì)受到刑事追訴。具體而言，非法獲取人員泄漏內(nèi)幕信息或者泄漏內(nèi)幕信息后導(dǎo)致信息受領(lǐng)人進(jìn)行相應(yīng)交易的，需要達(dá)到如下追訴標(biāo)準(zhǔn)：

（一）獲利或者避免損失數(shù)額在五十萬(wàn)元以上的；

（二）證券交易成交額在二百萬(wàn)元以上的；

（三）期貨交易占用保證金數(shù)額在一百萬(wàn)元以上的；

（四）二年內(nèi)三次以上實(shí)施內(nèi)幕交易、泄露內(nèi)幕信息行為的；

（五）明示、暗示三人以上從事與內(nèi)幕信息相關(guān)的證券、期貨交易活動(dòng)的。

（三）如果第二手及以后的信息受領(lǐng)人被認(rèn)定為非法獲取人員，其再次傳遞內(nèi)幕信息，也可能被追究?jī)?nèi)幕交易、泄漏內(nèi)幕信息罪的刑事責(zé)任

首先，《刑法》第一百八十條并未規(guī)定第二手或以后信息受領(lǐng)人傳遞內(nèi)幕信息應(yīng)否承擔(dān)刑事責(zé)任，但是，明確將非法獲取內(nèi)幕信息人員作為刑法打擊的范圍。因此，判斷第二手及其以后的信息受領(lǐng)人傳遞內(nèi)幕信息應(yīng)否承擔(dān)刑事責(zé)任，關(guān)鍵在于判斷其應(yīng)否被認(rèn)定為非法獲取人員。

其次，根據(jù)《關(guān)于辦理內(nèi)幕交易、泄露內(nèi)幕信息刑事案件具體應(yīng)用法律若干問(wèn)題的解釋》（簡(jiǎn)稱《內(nèi)幕交易刑事解釋》）第二條規(guī)定[2]，非法獲取內(nèi)幕信息人員主要分為三種：一是非法手段獲取型；二是特定身份獲取型；三是積極聯(lián)絡(luò)獲取型。因此，如果第二手及其以后的信息受領(lǐng)人是采取竊取、騙取、套取、竊聽(tīng)、利誘、刺探或者私下交易等手段獲取內(nèi)幕信息，然后再次對(duì)外傳遞的，若符合《刑事立案追訴標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定(二)》第三十條規(guī)定的，將會(huì)受到刑事追訴。如果第二手及其以后信息受領(lǐng)人屬于內(nèi)幕信息知情人近親屬或關(guān)系密切人的，其再次泄漏內(nèi)幕信息并且導(dǎo)致他人根據(jù)被泄漏的內(nèi)幕信息進(jìn)行相關(guān)交易的，也可能會(huì)受到刑事追訴。另外，積極聯(lián)系型的非法獲取人員，只能從內(nèi)幕信息知情人處獲取內(nèi)幕信息，本文討論的第二手及其以后信息受領(lǐng)人不可能屬于積極聯(lián)系型的非法獲取人員。

最后，根據(jù)最高人民法院關(guān)于《內(nèi)幕交易刑事解釋》的解讀[3]，司法機(jī)關(guān)在制定該解釋過(guò)程中，并未將二傳、三傳內(nèi)幕信息的人員完全排除在刑法打擊的范圍之外，而是認(rèn)為，在能夠認(rèn)定二傳、三傳泄漏人員責(zé)任的范圍內(nèi)，也應(yīng)該追究其泄漏的刑事責(zé)任。

辯護(hù)及合規(guī)要點(diǎn)

（一）對(duì)于再次傳遞內(nèi)幕信息人員應(yīng)否承擔(dān)刑事責(zé)任，關(guān)鍵在于判斷其能否被認(rèn)定為非法獲取人員

如前述分析，非法獲取人員再次傳遞內(nèi)幕信息，符合情節(jié)嚴(yán)重的情況下將會(huì)受到刑事追訴。如果傳遞內(nèi)幕信息人員無(wú)法認(rèn)定為非法獲取人員，比如，前述案例中王某、陳某芳，雖然其作為內(nèi)幕信息受領(lǐng)人再次傳遞了內(nèi)幕信息，但都沒(méi)有受到刑事追訴。因此，在辯護(hù)過(guò)程中，對(duì)于因再次傳遞內(nèi)幕信息被追訴的人，辯護(hù)的要點(diǎn)應(yīng)該在于能否將其認(rèn)定為非法獲取人員。

（二）作為內(nèi)幕信息知情人近親屬或關(guān)系密切人，其被認(rèn)定為非法獲取人員的概率高于一般人，應(yīng)盡可能避免再次傳遞內(nèi)幕信息

在從嚴(yán)打擊證券犯罪的刑事政策背景下，內(nèi)幕信息知情人的近親屬或關(guān)系密切人面臨的證券犯罪刑事風(fēng)險(xiǎn)顯著增加。另外，根據(jù)《內(nèi)幕交易刑事解釋》及最高司法機(jī)關(guān)的解讀，不論近親屬或關(guān)系密切人是主動(dòng)獲取還是被動(dòng)獲取內(nèi)幕信息，都可能被認(rèn)定為非法獲取內(nèi)幕信息人員。因此，作為內(nèi)幕信息知情人近親屬或關(guān)系密切人，應(yīng)該盡可能避免再次傳遞內(nèi)幕信息，否則將面臨刑事追訴的風(fēng)險(xiǎn)。

（三）即使作為內(nèi)幕信息第二手或三手乃至以后的信息受領(lǐng)人，其再次傳遞內(nèi)幕信息，依然可能會(huì)面臨刑事追訴

現(xiàn)行《刑法》和相關(guān)司法解釋、政策文件，并沒(méi)有將第二手及其以后的受領(lǐng)人排除在刑事追究的范圍之外。相反，最高司法機(jī)關(guān)在相關(guān)的解讀文件中也明確提到，并非所有存在二傳、三傳的案件都難以認(rèn)定泄露內(nèi)幕信息人員的責(zé)任，即便難以認(rèn)定，在能夠認(rèn)定的限度內(nèi)也應(yīng)追究泄露內(nèi)幕信息人員的責(zé)任。因此，筆者在此提示，即便作為內(nèi)幕信息第二手或三手乃至以后的信息受領(lǐng)人，一旦被認(rèn)定為非法獲取內(nèi)幕信息人員，其再次對(duì)外傳遞內(nèi)幕信息的，依然可能會(huì)面臨刑事追訴。

●注釋：

[1] 廣東省深圳市中級(jí)人民法院2015年3月23日作出一審判決：馮方明、陳曉霞、陳曉芳、高峰內(nèi)幕交易案；廣東省高級(jí)人民法院于2015年12月3日作出終審裁定，維持原判。

[2] 《關(guān)于辦理內(nèi)幕交易、泄露內(nèi)幕信息刑事案件具體應(yīng)用法律若干問(wèn)題的解釋》（法釋[2012]6號(hào)）第二條。

[3] 苗有水,劉曉虎（最高人民法院)：《關(guān)于辦理內(nèi)幕交易、泄露內(nèi)幕信息刑事案件具體應(yīng)用法律若干問(wèn)題的解釋》的理解與適用。