69堂国产成人精品视频免费,香蕉av国产一区二区三区入口,国产精品自产拍在线观看,国产激情高清在线观看,福利社区91在线观看,骚逼要大肉棒插三级黄片免隶看,毛片在线观看亚洲精品,av亚洲情色在线播放,小黄鸭天天操夜夜操1788

安理公眾號已推出【安理專欄】，圍繞資本市場、破產(chǎn)重整、知識產(chǎn)權(quán)、財稅、數(shù)據(jù)保護(hù)、家辦、銀行金融、刑事、私募基金、跨境投資、外商投資等領(lǐng)域中企業(yè)及各主體要重點關(guān)注的熱點、痛點、難點問題，安理律師將結(jié)合自身在相關(guān)領(lǐng)域扎實的專業(yè)積累和豐富的實務(wù)經(jīng)驗，帶來兼具理論價值和實踐意義的思考研究與指導(dǎo)建議，以期為大家提供及時、清晰與現(xiàn)實可用的方法指引和專業(yè)支撐。歡迎大家持續(xù)關(guān)注。

前     言

“資本市場才是真正的戰(zhàn)場”，《繁花》女主角李李一句話揭示了資本市場的波譎云詭，其中上市公司的控制權(quán)爭奪涉及利益巨大也最為激烈，從“寶延大戰(zhàn)”（首例上市公司收購案）到后續(xù)一系列如“寶萬之爭”般跌宕起伏的控制權(quán)爭奪戰(zhàn)，每一場較量都反映了資本運作的復(fù)雜性，也凸顯出制度對于維護(hù)市場秩序、保障各方權(quán)益的重要性。

公司法作為資本市場法律制度的基石，重塑了公司內(nèi)部的權(quán)力分配、運行和制衡機制，為控制權(quán)的爭奪設(shè)定了新的游戲規(guī)則。隨著公司治理由傳統(tǒng)的股東會中心主義向董事會中心主義的轉(zhuǎn)變，除通過提高股份表決權(quán)獲得更多籌碼外，董事會席位成為上市公司控制權(quán)爭奪的核心。

本文將嘗試探討在新公司法時代，如何在上市公司董事會席位的爭奪中，做到攻防有術(shù)，進(jìn)退有度，以期為相關(guān)方提供參考。

進(jìn)攻方策略

在董事會席位的爭奪戰(zhàn)中，進(jìn)攻方需采取一系列策略來推動董事會的改組，其中罷免現(xiàn)任董事，進(jìn)而選舉己方候選人填補空缺，是最為直接且常見的方式。此外，如進(jìn)攻方所控制表決權(quán)足以對修改公司章程產(chǎn)生實質(zhì)性影響，也可通過提案修改公司章程增加董事會人數(shù)，并增加新的己方候選人。

一、關(guān)鍵一役：股東臨時提案權(quán)

股東臨時提案權(quán)作為公司治理中的高頻武器，其重要性日益凸顯，該制度打破現(xiàn)任董事會對于議案的壟斷，為進(jìn)攻方提供了參與公司治理、影響決策的機會。進(jìn)攻方可以通過臨時提案，提出罷免董事、選舉新董事的議案，并輔以增加股份表決權(quán)等方式，以增強議案通過的可能性，進(jìn)而實現(xiàn)對上市公司的有效控制。

新公司法的修訂進(jìn)一步強化了股東臨時提案權(quán)的實用性和可操作性，將提出臨時議案的股東持股比例從原先的3%大幅降低至1%，并明確公司不得提高，即單獨或者合計持有公司1%以上股份的股東可以在股東大會召開前十日提交臨時議案，進(jìn)攻方能夠以更低的成本發(fā)起攻勢。

在策略應(yīng)用上，進(jìn)攻方股東可以充分利用股東臨時提案權(quán)。當(dāng)防守方董事會拒絕將臨時提案提交股東大會審議時，進(jìn)攻方可以依法向證券監(jiān)管部門舉報，指控防守方董事會侵害其股東臨時提案權(quán)。證券監(jiān)管部門通常會對此類舉報給予高度重視，并向防守方董事會下發(fā)關(guān)注函，要求其就相關(guān)問題進(jìn)行解釋說明，從而給防守方董事會施加壓力。

此外，上市公司董事會在收到股東臨時提案后，負(fù)有在兩日內(nèi)進(jìn)行信息披露的法定義務(wù)。無論董事會是否同意將議案提交股東大會審議，都必須及時、準(zhǔn)確地進(jìn)行公告。如果防守方董事會試圖隱瞞或拖延披露股東提交的臨時提案，進(jìn)攻方可以迅速以違反信息披露義務(wù)為由向證券監(jiān)管部門舉報。這種舉報行為往往能夠迅速引起證券監(jiān)管部門的關(guān)注，并迫使防守方董事會盡快履行信息披露義務(wù)，為進(jìn)攻方爭取更多的輿論支持和股東認(rèn)同。

二、法律武器：民事訴訟保駕護(hù)航

當(dāng)進(jìn)攻方行使提案權(quán)受阻，防守方董事會拒絕將臨時提案提交股東大會且股東大會仍如期召開，導(dǎo)致進(jìn)攻方訴求落空時，民事訴訟成為維護(hù)自身權(quán)益的重要手段。

盡管新公司法未就提案權(quán)受侵害設(shè)立專門的訴訟救濟(jì)規(guī)則，但進(jìn)攻方仍可通過股東會決議撤銷之訴或董事?lián)p害賠償之訴來尋求救濟(jì)。前者以股東臨時提案被不當(dāng)排除構(gòu)成股東會召集程序瑕疵為由，后者則以不當(dāng)排除股東臨時提案的行為屬于董事?lián)p害股東利益的情形為由。

盡管民事訴訟過程可能伴隨證據(jù)收集難、時間成本高及結(jié)果不確定等挑戰(zhàn)，但將其作為輔助手段與其他控制權(quán)爭奪策略結(jié)合使用，往往能取得更佳效果。

三、絕地反擊：累積投票制的巧用

累積投票制是進(jìn)攻方在己方董事選舉中翻盤的有力工具，特別是對于持股比例相對較低的進(jìn)攻方而言，這一制度顯得尤為重要。

對于單一股東及其一致行動人擁有權(quán)益的股份比例在30%及以上的上市公司，強制適用累積投票制。新公司法取消了上市公司的董事會人數(shù)的上限。累積投票制的優(yōu)勢在于，如擬選舉的董事人數(shù)越多，進(jìn)攻方表決權(quán)擴大倍數(shù)越大，將增加進(jìn)攻方派駐董事的概率。

如進(jìn)攻方的持股比例尚不足以對抗防守方時，為了最大化利用累積投票制，進(jìn)攻方應(yīng)積極采取措施提升表決權(quán)總量，包括但不限于征集其他股東的投票權(quán)、尋求表決權(quán)委托或一致行動安排等方式，同時，在提出提名董事候選人的臨時提案時，應(yīng)確保提案形式和內(nèi)容合理、合法，防止上市公司等額選舉下的累積投票制流于形式，為進(jìn)攻方提名的董事進(jìn)入董事會創(chuàng)造機會。

四、權(quán)宜之計：自行召集股東會

在股東臨時提案遭遇上市公司董事會拒絕，或公司近期并無召開股東會的計劃時，進(jìn)攻方為有效發(fā)起董事席位爭奪戰(zhàn)，可以退而求其次，考慮自行召集臨時股東會。

根據(jù)規(guī)定，連續(xù)90日以上單獨或合計持有公司10%以上股份的股東，在董事會、監(jiān)事會不同意或不履行召集股東會的情況下，有權(quán)自行召集股東會，并就罷免董事等關(guān)鍵事項進(jìn)行決議。

然而，實際操作中，上市公司信息披露系統(tǒng)的秘鑰往往掌握在董事會秘書手中，若其拒不配合進(jìn)攻方股東發(fā)出召集臨時股東大會的通知，進(jìn)攻方需積極尋求外部援助，向證券交易所提出申請，請求其通過上市公司信息披露系統(tǒng)公告股東大會會議通知，確保股東能夠及時獲知會議信息，保障程序的合法性。

五、權(quán)力轉(zhuǎn)移：無因解任權(quán)

2019年實施的《公司法司法解釋（五）》正式確立了“無因解任”制度，首次厘清公司與董事之間為委托關(guān)系（依股東會選任決議和董事同意任職而成立委托合同），雙方均有任意解除權(quán)，即股東會可隨時解任董事，無論其任期是否屆滿。

新公司法沿用前述制度，第71條規(guī)定，“股東會可以決議解任董事，決議作出之日解任生效。無正當(dāng)理由，在任期屆滿前解任董事的，該董事可以要求公司予以賠償?！?/p>

根據(jù)該規(guī)定，在股東會決議無效力瑕疵的情況下，對董事的解任立即生效，但是，這并不意味著進(jìn)攻方可以無理由或隨意解任董事而不承擔(dān)任何后果，罷免董事的過程受到證券監(jiān)管部門的密切關(guān)注與問詢；若未能提供正當(dāng)理由即行解任，可能需支付高額的離職補償款；此外，若股東會決議后續(xù)被法院依法判決撤銷，則解任董事的效力也將受到影響，存在被恢復(fù)原職的風(fēng)險。

新公司法未對“正當(dāng)理由”作出明確規(guī)定，但通常應(yīng)包括董事不符合任職資格，違反忠實、勤勉義務(wù)，喪失履職能力等。新公司法在強化董事權(quán)力的同時，也顯著加強了對董事責(zé)任的要求，對忠實、勤勉義務(wù)的內(nèi)涵進(jìn)行了更為明確的闡述，為進(jìn)攻方提議罷免董事提供了更充分的依據(jù)。

在準(zhǔn)備罷免董事的提案前，若已有證據(jù)表明董事存在損害公司或股東利益的情況，及時向法院提起訴訟，不僅能有效維護(hù)公司和股東的權(quán)益，對于中小股東來說，還能增強提案的合理性和公信力，為罷免提案贏得更廣泛的支持。

防守方策略

在董事會席位的爭奪戰(zhàn)中，防守方可以采取多種策略來抵御進(jìn)攻方的攻勢，主要如下：

一、釜底抽薪：約定排除無因解任權(quán)

由于新公司法未明確禁止公司章程排除適用“無因解任權(quán)”，且公司內(nèi)部法律關(guān)系主要依賴于公司自治機制，股東會通過特別決議審議通過的公司章程，若明確放棄適用“無因解任”制度，不僅體現(xiàn)了公司的意思自治，也有效保障了董事的合法權(quán)益。據(jù)此，可考慮通過公司章程的修訂排除無因解任權(quán)的適用。

在認(rèn)可前述章程有效的前提下，這種策略的核心在于從根本上削弱了進(jìn)攻方通過無因解任來罷免董事的能力。在防守方提前設(shè)計的公司章程框架下，進(jìn)攻方若欲罷免董事，必須提出充分的“正當(dāng)事由”，并經(jīng)過嚴(yán)格的審查程序。這無疑增加了進(jìn)攻方罷免董事的難度和成本。

在司法實踐中，法院在審查股東會決議是否可撤銷時，會考慮決議的合法性及是否符合公司章程的規(guī)定。若罷免董事的事由不充分，法院有可能判決撤銷該股東會決議，從而使被罷免的董事得以繼續(xù)留任。

目前多家上市公司在公司章程中保留了類似“董事在任期屆滿前，股東大會不得無故解除其職務(wù)”的規(guī)定，以此作為狙擊潛在收購方重組董事會的利器。

此外，防守方還可進(jìn)一步利用公司自治原則，在公司章程中設(shè)置特別表決機制來應(yīng)對董事罷免提案。例如，如星光股份（002076）在其公司章程約定，“在發(fā)生公司被惡意收購的情況下，收購者及/或其一致行動人提交涉及...董事或監(jiān)事的罷免及本章程反惡意收購條款修改等事項的議案時，應(yīng)由出席股東大會的股東（包括股東代理人）所持表決權(quán)的四分之三以上決議通過?！边@種高門檻的表決要求，無疑為進(jìn)攻方罷免董事設(shè)置了更為嚴(yán)苛的障礙。

據(jù)此，通過公司章程排除無因解任權(quán)，并結(jié)合特別的表決機制，防守方可以在一定程度上有效維護(hù)公司董事會的穩(wěn)定和管理層的連續(xù)性。

二、權(quán)力制衡：董事會審查權(quán)

新公司法不僅明確股東臨時提案應(yīng)有明確議題和具體決議事項，還沿用了《上市公司股東大會規(guī)則》的內(nèi)容，即違反法律、行政法規(guī)或者公司章程以及不屬于股東會職權(quán)范圍的臨時提案可以不提交股東會審議。防守方可利用董事會審查權(quán)作為一道堅實的防線，壓制進(jìn)攻方的臨時提案權(quán)。

當(dāng)進(jìn)攻方試圖利用臨時提案的方式將罷免董事的議案提交股東大會審議時，董事會可以通過核查提案內(nèi)容、提案人的資格以及提出臨時提案的時間等是否符合相關(guān)規(guī)定，如有發(fā)現(xiàn)不符合規(guī)定的情形，可以拒絕將罷免董事的臨時提案提交股東大會審議。

如進(jìn)攻方選擇自行召集股東大會，董事會可以核查召集人資格和程序是否符合相關(guān)規(guī)定，必要時可采取訴訟手段請求法院判決撤銷罷免董事的股東大會決議。

三、防護(hù)盾牌：金色降落傘條款

為防止董事被進(jìn)攻方惡意罷免，防守方在公司章程中增設(shè)“金色降落傘”條款（關(guān)于董事任期屆滿前被股東會無故解除其職務(wù)而獲得賠償?shù)臈l款），從而增加進(jìn)攻方改組董事會的成本。

以格林美（002340）為例，其在章程中約定，“非經(jīng)原提名股東提議，任何董事在不存在違法犯罪行為、或不存在不具備擔(dān)任公司董事的資格及能力、或不存在違反本章程規(guī)定等情形下于任期內(nèi)被解除董事職務(wù)的，公司應(yīng)按該名董事在公司任職年限內(nèi)累計稅前報酬總額的五至十倍向該名董事支付賠償金。非經(jīng)公司股東大會以特別決議通過，公司修改本章程時不得對本款規(guī)定進(jìn)行修改?！?/p>

若防守方未雨綢繆提前修訂公司章程，納入此類保護(hù)性條款，通常情況下，股東會審議通過不會遇到太大阻力。

值得注意的是，金色降落傘條款的內(nèi)容因其可能涉嫌利益輸送，損害上市公司合法權(quán)益，時常受到證券監(jiān)管部門的關(guān)注。為確保該條款的實質(zhì)合法性，可在章程中明確強調(diào)董事若在負(fù)面情況下（違法犯罪、喪失任職資格等）被解除職務(wù)的，均不可以獲得賠償。

四、嚴(yán)格篩選：強化董事資格要求

為了提升公司治理水平，確保董事團(tuán)隊的專業(yè)性和穩(wěn)定性，在公司章程中除遵循法律法規(guī)的強制性規(guī)定外，還額外設(shè)定明確的董事任職資格限制與要求。這些要求主要聚焦于董事需具備的特定工作經(jīng)驗?zāi)晗蕖⑴c履行董事職責(zé)相匹配的專業(yè)能力等方面。此類額外設(shè)定，可以有效增加進(jìn)攻方提名、選舉董事的難度。

以福星股份（000926）為例，其在章程中約定，“為保證公司在被收購后的經(jīng)營穩(wěn)定性，維護(hù)公司及全體股東的長遠(yuǎn)利益，收購方及其一致行動人提名的董事候選人除應(yīng)具備與履行董事職責(zé)相適應(yīng)的專業(yè)能力和知識水平外，還應(yīng)當(dāng)具有至少五年以上與公司主營業(yè)務(wù)相同的業(yè)務(wù)管理經(jīng)驗?！?/p>

董事任職資格屬于上市公司自治的范疇，是公司根據(jù)自身發(fā)展需求，對董事團(tuán)隊進(jìn)行精細(xì)化管理的重要舉措，并未直接違反法律的強制性規(guī)定或公序良俗原則，但其法律效力仍需在具體案件中進(jìn)行細(xì)致辨析，以確保其合理性和合法性。

五、緩兵之計：交錯董事會安排

交錯董事會安排是通過將董事的任期設(shè)置為不同的時間段，使得每年只有少數(shù)董事的職位處于選舉或更換狀態(tài)，這樣即使進(jìn)攻方成功獲得了公司較大比例的股權(quán)，也難以立即通過改選董事會來控制公司，從而在一定程度上打擊惡意進(jìn)攻方的積極性，也為防守方爭取更多的緩沖時間采取更多的措施來應(yīng)對。

以東方精工（002611）為例，其在章程中約定，“在發(fā)生公司惡意收購的情況下，惡意收購發(fā)生時的當(dāng)屆董事會任期屆滿或提前改選時，繼任董事會成員候選人中應(yīng)至少有三分之二以上為原任董事會成員；在繼任董事會任期未屆滿的每一年度內(nèi)的股東大會上改選董事的總數(shù)，不得超過本章程所規(guī)定董事會組成人數(shù)的三分之一?！?/p>

交錯董事會安排實際上也與上市公司追求長期穩(wěn)健發(fā)展的戰(zhàn)略愿景相契合，為公司的持續(xù)成長奠定堅實的基礎(chǔ)。

后     記

新公司法的實施，為上市公司控制權(quán)之爭帶來了新的規(guī)則和挑戰(zhàn)，未來控制權(quán)的博弈態(tài)勢日益復(fù)雜多變，我們將持續(xù)緊密跟蹤法律法規(guī)的細(xì)化、監(jiān)管政策的調(diào)整以及司法實踐的演變，以便為相關(guān)各方量身定制前瞻性規(guī)劃與靈活應(yīng)對策略，確保在控制權(quán)爭奪中占據(jù)先機。