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2020年6月10日,正值《中華人民共和國(guó)民法典》頒布后不久,安理律師事務(wù)所合伙人包華律師,受北京市律師協(xié)會(huì)邀請(qǐng),以市律師物業(yè)管理法律專(zhuān)業(yè)委員會(huì)主任的身份開(kāi)展“《民法典》合同編物業(yè)服務(wù)合同章條款解析”直播演講,意在從律師視角探討民法典該編的變化和對(duì)律師業(yè)務(wù)的影響,幫助全市律師盡快掌握法典內(nèi)容,提升業(yè)務(wù)能力,更好地為經(jīng)濟(jì)社會(huì)發(fā)展提供優(yōu)質(zhì)高效便捷的法律服務(wù)。以下為本次直播演講稿,特此發(fā)布,以饗讀者。
各位北京市律師協(xié)會(huì)同仁,大家晚上好。應(yīng)協(xié)會(huì)的統(tǒng)一安排,有關(guān)《民法典》的分享今天進(jìn)入了這一講,該講主要內(nèi)容是《民法典》合同編物業(yè)服務(wù)合同條款解讀。本次《民法典》在草擬過(guò)程中把物業(yè)服務(wù)合同作為典型的列明合同納入《民法典》,這是過(guò)去所沒(méi)有的,過(guò)去合同法中沒(méi)有物業(yè)服務(wù)合同這一列明合同,《民法典》中是新增的,而且涉及到的條款數(shù)量也比較大,所以我們今天用兩個(gè)小時(shí)把《民法典》合同編物業(yè)服務(wù)合同這一章的條款逐步來(lái)解讀一下。
我們今天的分享大致分三個(gè)部分。第一個(gè)部分是章節(jié)綜述,該部分主要是跟大家介紹一下《民法典》的主要結(jié)構(gòu)以及物業(yè)服務(wù)合同在《民法典》中的位置,為大家確立一個(gè)整體概念以便后期解讀;第二個(gè)部分是條款詳解;第三個(gè)部分是對(duì)物業(yè)服務(wù)行業(yè)的影響。
第一章 《民法典》第三編合同編共有三個(gè)分編,第一分編對(duì)應(yīng)第1-8章,即第463-594條;第二分編對(duì)應(yīng)第9-27章,即695-978條;第三分編對(duì)應(yīng)第28-29章,即979-988條。第一編相當(dāng)于合同法的總則部分;第二分編是典型合同,即過(guò)去所說(shuō)的列名合同,本編一共二十七章,其中第二十四章——物業(yè)服務(wù)合同,這是第一次被納入典型合同中,大家需要關(guān)注。而且物業(yè)服務(wù)合同處于委托合同之后,行紀(jì)合同、中介合同之前,過(guò)去合同法上委托合同、行紀(jì)合同、居間合同是挨著的,從《民法典》這個(gè)排列順序上看,可以說(shuō)物業(yè)服務(wù)合同有委托合同的性質(zhì),但其又不僅僅是委托合同,否則就不用單獨(dú)列為一章了,只能說(shuō)物業(yè)服務(wù)合同整體上與委托合同有趨同的部分。第三分編是準(zhǔn)合同,無(wú)因管理和不當(dāng)?shù)美?/span>
現(xiàn)在我們來(lái)看物業(yè)服務(wù)合同這一章的主要內(nèi)容。
物業(yè)服務(wù)合同是物業(yè)服務(wù)人在物業(yè)服務(wù)區(qū)域內(nèi),為業(yè)主提供建筑物及其附屬設(shè)施的維修養(yǎng)護(hù)、環(huán)境衛(wèi)生和相關(guān)秩序的管理維護(hù)等物業(yè)服務(wù),業(yè)主支付物業(yè)費(fèi)的合同。
物業(yè)服務(wù)人包括物業(yè)服務(wù)企業(yè)和其他管理人。
該條有兩款,第一款是對(duì)物業(yè)服務(wù)合同的定義,實(shí)際上也是對(duì)物業(yè)服務(wù)的定義。過(guò)去對(duì)物業(yè)服務(wù)的定義用的是《物業(yè)管理?xiàng)l例》第二條,現(xiàn)在我們可以依據(jù)《民法典》。另外從這一款中看出,物業(yè)服務(wù)的內(nèi)容涉及設(shè)施設(shè)備維修養(yǎng)護(hù)、環(huán)境衛(wèi)生和秩序管理三個(gè)大類(lèi),與《物業(yè)管理?xiàng)l例》中的規(guī)定是一致的。還需關(guān)注的一點(diǎn)是物業(yè)服務(wù)人的定義,這一定義是第一次提出的,過(guò)去我們?cè)凇段飿I(yè)管理?xiàng)l例》上用的是物業(yè)服務(wù)企業(yè),該條款中規(guī)定的物業(yè)服務(wù)人包括物業(yè)服務(wù)企業(yè)和其他管理人,其他管理人包括非企業(yè)性管理人,目前北京存在這種形式,還有一種是業(yè)主組織自管,所以物業(yè)服務(wù)人的范圍比過(guò)去更大。這里面還有一個(gè)定義,大家可能感覺(jué)到跟之前不太一樣,就是第一款的“物業(yè)服務(wù)區(qū)域”,過(guò)去我們常叫“物業(yè)管理區(qū)域”,“物業(yè)管理區(qū)域”是《物業(yè)管理?xiàng)l例》中的名詞,這次《民法典》稱(chēng)為“物業(yè)服務(wù)區(qū)域”。另外就是“物業(yè)費(fèi)”,這個(gè)稱(chēng)呼是大家習(xí)慣的一個(gè)說(shuō)法,全稱(chēng)實(shí)際上是“物業(yè)服務(wù)費(fèi)”,因?yàn)槲飿I(yè)實(shí)際上是關(guān)于不動(dòng)產(chǎn)的一個(gè)名詞,那么涉及到不動(dòng)產(chǎn)的費(fèi)用有很多,因此應(yīng)該稱(chēng)“物業(yè)服務(wù)費(fèi)”或者“物業(yè)管理費(fèi)”。所以第九百三十七條主要就是做了兩個(gè)定義,一個(gè)是物業(yè)服務(wù)和物業(yè)服務(wù)合同,一個(gè)是物業(yè)服務(wù)人。
物業(yè)服務(wù)合同的內(nèi)容一般包括服務(wù)事項(xiàng)、服務(wù)質(zhì)量、服務(wù)費(fèi)用的標(biāo)準(zhǔn)和收取辦法、維修資金的使用、服務(wù)用房的管理和使用、服務(wù)期限、服務(wù)交接等條款。
物業(yè)服務(wù)人公開(kāi)作出的有利于業(yè)主的服務(wù)承諾,為物業(yè)服務(wù)合同的組成部分。
物業(yè)服務(wù)合同應(yīng)當(dāng)采用書(shū)面形式。
合同法總則部分和《民法典》合同編的第一分編列明了合同的主要內(nèi)容,物業(yè)服務(wù)合同既然在合同法、合同編的范圍之內(nèi),它的整個(gè)體例結(jié)構(gòu)應(yīng)該符合合同編第一分編對(duì)于合同結(jié)構(gòu)的整個(gè)要求;另一方面,物業(yè)服務(wù)合同有其特殊的地方,本章把它的內(nèi)容中特殊的部分也列明了,常見(jiàn)的有服務(wù)事項(xiàng)、服務(wù)質(zhì)量、服務(wù)費(fèi)用的標(biāo)準(zhǔn)和收取辦法。但有一些是比較特殊的,包括維修資金的使用、服務(wù)用房的管理和使用。物業(yè)服務(wù)期限也是物業(yè)服務(wù)合同中較為常見(jiàn)的,但服務(wù)交接是一個(gè)比較特殊的條款。所以本款共七項(xiàng),有一些是服務(wù)合同中比較常見(jiàn)的,而有一些是只存在于物業(yè)服務(wù)合同中的。如果物業(yè)服務(wù)合同缺少這些內(nèi)容,那就是不完整的,所以在進(jìn)行合同審核時(shí)應(yīng)該清晰地把握整個(gè)物業(yè)服務(wù)合同的內(nèi)容,如果存在缺失部分,那這個(gè)物業(yè)服務(wù)合同可能就是不完整的,因此大家可以先從結(jié)構(gòu)上進(jìn)行初步審核。
除了合同的一般內(nèi)容,還有一些補(bǔ)充內(nèi)容——物業(yè)服務(wù)人公開(kāi)作出的有利于業(yè)主的服務(wù)承諾,為物業(yè)服務(wù)合同的組成部分。即物業(yè)服務(wù)合同中是可以有單方承諾的,物業(yè)服務(wù)企業(yè)一般會(huì)在小區(qū)內(nèi)進(jìn)行相應(yīng)制度、服務(wù)標(biāo)準(zhǔn)、服務(wù)內(nèi)容的公示,這些內(nèi)容其實(shí)就構(gòu)成了對(duì)業(yè)主的服務(wù)承諾,如果這個(gè)服務(wù)承諾是有利于業(yè)主的,法律規(guī)定它當(dāng)然成為物業(yè)服務(wù)合同的組成部分,所以我們同行在給物業(yè)服務(wù)企業(yè)做顧問(wèn)的過(guò)程中,應(yīng)該關(guān)注到物業(yè)服務(wù)人公開(kāi)作出的服務(wù)承諾,是有可能成為物業(yè)服務(wù)合同的組成部分的,當(dāng)然舉證責(zé)任在業(yè)主,是否要舉證的選擇權(quán)也是在業(yè)主,而是否作出承諾的決定權(quán)是在企業(yè)。所以我們不管是在為企業(yè)還是業(yè)主服務(wù)時(shí),要知曉這一點(diǎn),尤其是為業(yè)主服務(wù)時(shí),要告知其一定保存好相應(yīng)的證據(jù)材料,任何公開(kāi)作出的材料,都有可能成為有利于業(yè)主的服務(wù)承諾,這個(gè)時(shí)候業(yè)主的權(quán)利是能夠被更大程度和范圍的保護(hù)的。
最后是物業(yè)服務(wù)合同的形式,應(yīng)該采用書(shū)面形式,即要式合同,這一點(diǎn)是不言而喻的。那么物業(yè)服務(wù)合同的示范性文本可能在今年下半年就會(huì)出來(lái),北京市的住建房管部門(mén)和工商管理部門(mén)應(yīng)該能給出一個(gè)示范性條款。這個(gè)示范性條款是非強(qiáng)制性的,它只是給了大家一個(gè)合格的工作基礎(chǔ),在這個(gè)基礎(chǔ)之上,對(duì)于一些強(qiáng)化性的內(nèi)容,還需要各位同行結(jié)合對(duì)該行業(yè)的理解、對(duì)客戶(hù)需求的把握來(lái)完成。《北京市律師協(xié)會(huì)律師辦理物業(yè)管理業(yè)務(wù)法律指引》其實(shí)有針對(duì)物業(yè)服務(wù)合同內(nèi)容的描述,大家可以參考。
建設(shè)單位依法與物業(yè)服務(wù)人訂立的前期物業(yè)服務(wù)合同,以及業(yè)主委員會(huì)與業(yè)主大會(huì)依法選聘的物業(yè)服務(wù)人訂立的物業(yè)服務(wù)合同,對(duì)業(yè)主具有法律約束力。
本條只有一句話(huà),也是比較受爭(zhēng)議的一句話(huà)。第一個(gè)問(wèn)題,“依法”的指向是什么?《北京市物業(yè)管理?xiàng)l例》中對(duì)建設(shè)單位與物業(yè)服務(wù)人有一些原則性描述,大家可以參考;第二個(gè)問(wèn)題,從該條中可以看出,目前采用的還是建管分離的模式,開(kāi)放商和物業(yè)服務(wù)人都在自己相應(yīng)的平臺(tái)上承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任,只不過(guò)兩者具有關(guān)聯(lián)性;第三個(gè)問(wèn)題是,“業(yè)主委員會(huì)與業(yè)主大會(huì)依法選聘的物業(yè)服務(wù)人訂立的物業(yè)服務(wù)合同”,這里面涉及到業(yè)主大會(huì)依法選聘,在《北京市物業(yè)管理?xiàng)l例》實(shí)施之后,業(yè)主大會(huì)也需要刻制公章,也就是今后在北京存在業(yè)主大會(huì)和業(yè)主委員會(huì)同時(shí)有公章的情況,那么這時(shí)業(yè)主委員會(huì)只是在執(zhí)行業(yè)主大會(huì)決議,簽約的時(shí)候不再使用業(yè)主委員會(huì)的印章,而是使用業(yè)主大會(huì)的印章,當(dāng)然在使用印章過(guò)程中一定要注意業(yè)主大會(huì)的決議范圍,如果超過(guò)了這個(gè)范圍,那么業(yè)主委員會(huì)就存在失職。剛才我們提到的物業(yè)服務(wù)合同中的內(nèi)容,如果在業(yè)主大會(huì)中沒(méi)有完全包括進(jìn)去的話(huà),那么這個(gè)合同是簽不出來(lái)的。這要求業(yè)主委員會(huì)在組織召開(kāi)業(yè)主大會(huì)過(guò)程中,對(duì)物業(yè)服務(wù)合同進(jìn)行表決時(shí),是需要包括這些內(nèi)容的,而且要以書(shū)面形式簽訂。
建設(shè)單位依法與物業(yè)服務(wù)人訂立的前期物業(yè)服務(wù)合同約定的服務(wù)期限屆滿(mǎn)前,業(yè)主委員會(huì)或者業(yè)主與新物業(yè)服務(wù)人訂立的物業(yè)服務(wù)合同生效的,前期物業(yè)服務(wù)合同終止。
這條規(guī)定與我們?cè)瓉?lái)?xiàng)l例里面規(guī)定的不太一樣,該條強(qiáng)調(diào)的是“業(yè)主委員會(huì)或者業(yè)主與新物業(yè)服務(wù)人訂立的物業(yè)服務(wù)合同生效的”。一個(gè)合同有成立、生效、履行,如果物業(yè)服務(wù)合同成立了,但基于某些原因未生效,那么前期物業(yè)服務(wù)合同并未終止,這也意味著新的物業(yè)服務(wù)合同生效之前,原有的物業(yè)服務(wù)合同繼續(xù)履行。過(guò)去我們說(shuō)一旦簽署了就可以更換、通知,但實(shí)際上成立和生效還是有區(qū)別的。比如我們之前在現(xiàn)實(shí)生活中碰到過(guò)有關(guān)的例子,業(yè)主大會(huì)選聘了新的物業(yè)公司,舊物業(yè)公司拒絕撤離,新物業(yè)公司無(wú)法進(jìn)場(chǎng),一個(gè)物業(yè)服務(wù)合同的期限是三年,新合同的期限有三年,而舊物業(yè)公司一年半到兩年仍不走,這樣新物業(yè)合同就無(wú)法履行,期限都快要過(guò)了。這種情況下一般采取物業(yè)服務(wù)交接之日起,合同生效。但是這樣算也存在另外一個(gè)問(wèn)題,不交接就不生效?!睹穹ǖ洹窞榱私鉀Q這樣的問(wèn)題,實(shí)際上采用了倒推的方式——合同生效,前期合同才終止,有先有后,保證了權(quán)利的無(wú)縫對(duì)接,保障了業(yè)主的權(quán)利。
物業(yè)服務(wù)人將物業(yè)服務(wù)區(qū)域內(nèi)的部分專(zhuān)項(xiàng)服務(wù)事項(xiàng)委托給專(zhuān)業(yè)性服務(wù)組織或者其他第三人的,應(yīng)當(dāng)就該部分專(zhuān)項(xiàng)服務(wù)事項(xiàng)向業(yè)主負(fù)責(zé)。
物業(yè)服務(wù)人不得將其應(yīng)當(dāng)提供的全部物業(yè)服務(wù)轉(zhuǎn)委托給第三人,或者將全部物業(yè)服務(wù)支解后分別轉(zhuǎn)委托給第三人。
首先,該條規(guī)定和委托合同的法理是一致的;其次,有一些專(zhuān)項(xiàng)服務(wù)事項(xiàng)是必須轉(zhuǎn)委托的,比如消防、電梯、鍋爐,這些都是專(zhuān)業(yè)性很強(qiáng)的設(shè)施設(shè)備,需要委托給專(zhuān)業(yè)性較強(qiáng)的服務(wù)組織來(lái)做,而且根據(jù)《特種設(shè)施設(shè)備法》的有關(guān)規(guī)定,這些特種設(shè)施設(shè)備是需要有資質(zhì)的單位來(lái)完成的;最后,物業(yè)服務(wù)人不得將全部物業(yè)服務(wù)轉(zhuǎn)委托,這類(lèi)似于建筑工程中總包和分包的關(guān)系,原因在于物業(yè)服務(wù)人是要承擔(dān)最終責(zé)任的,這一項(xiàng)在《物業(yè)管理?xiàng)l例》中有規(guī)定,而且對(duì)其規(guī)定了處罰措施,按收取的物業(yè)費(fèi)的一定比例進(jìn)行處罰,這個(gè)處罰比例是相當(dāng)高的。當(dāng)然目前我們經(jīng)常會(huì)看到有借一個(gè)大公司的殼去投標(biāo),中標(biāo)之后自己搭建了項(xiàng)目團(tuán)隊(duì)去運(yùn)作,這種情況不算整體轉(zhuǎn)包,算是承包的關(guān)系。
物業(yè)服務(wù)人應(yīng)當(dāng)按照約定和物業(yè)的使用性質(zhì),妥善維修、養(yǎng)護(hù)、清潔、綠化和經(jīng)營(yíng)管理物業(yè)服務(wù)區(qū)域內(nèi)的業(yè)主共有部分,維護(hù)物業(yè)服務(wù)區(qū)域內(nèi)的基本秩序,采取合理措施保護(hù)業(yè)主的人身、財(cái)產(chǎn)安全。
對(duì)物業(yè)服務(wù)區(qū)域內(nèi)違反有關(guān)治安、環(huán)保、消防等法律法規(guī)的行為,物業(yè)服務(wù)人應(yīng)當(dāng)及時(shí)采取合理措施制止、向有關(guān)行政主管部門(mén)報(bào)告并協(xié)助處理。
物業(yè)服務(wù)人首先要滿(mǎn)足的是物業(yè)服務(wù)合同的約定,但是對(duì)于合同中未約定的不意味著不承擔(dān)責(zé)任,因?yàn)槲飿I(yè)本身具有使用性質(zhì)。比如土地的批準(zhǔn)使用,住宅70年,辦公50年,商業(yè)40年,這涉及到的就是使用性質(zhì)。因此, 這一款是物業(yè)服務(wù)人的職責(zé),也是表達(dá)其專(zhuān)業(yè)能力的一種方式。該款還體現(xiàn)出物業(yè)服務(wù)人要承擔(dān)審慎的安全保障責(zé)任,該責(zé)任是法定的,也是物業(yè)服務(wù)人在履約過(guò)程中應(yīng)該承擔(dān)的。這里的“合理措施”應(yīng)該與物業(yè)服務(wù)人的服務(wù)標(biāo)準(zhǔn)、服務(wù)費(fèi)用大體相當(dāng)。比如在一個(gè)經(jīng)濟(jì)適用房小區(qū),物業(yè)服務(wù)人的合理措施與甲級(jí)寫(xiě)字樓或者星級(jí)酒店的合理措施要求是不同的。那么是不是說(shuō)合理措施的要求不同,會(huì)導(dǎo)致業(yè)主的人身、財(cái)產(chǎn)安全受保障的程度不同呢?客觀(guān)上確實(shí)可能有這樣的結(jié)果,但有一個(gè)基礎(chǔ)的前提要滿(mǎn)足,就是業(yè)主的人身、財(cái)產(chǎn)安全是要從根本上被保障的,只是保障的方式、程度等是不一樣的。所以說(shuō)這個(gè)“合理措施”主要看的還是結(jié)果,我們要關(guān)注的不只是成本高低,關(guān)鍵在于“合理”,是一個(gè)以果導(dǎo)因的過(guò)程。
第二款的“合理措施”不再是以果導(dǎo)因,因?yàn)樗蟮陌踩詻](méi)那么高,但是要有所行動(dòng)。就“制止”來(lái)說(shuō),“制”容易,“止”很難,因?yàn)槲飿I(yè)服務(wù)人沒(méi)有行政處罰權(quán),那“止”不了怎么辦?就是后面說(shuō)的——向有關(guān)行政主管部門(mén)報(bào)告并協(xié)助處理。對(duì)于這一條,大家可以在《民法典》的基礎(chǔ)上,參考《北京市物業(yè)管理?xiàng)l例》的規(guī)定,進(jìn)一步細(xì)化物業(yè)服務(wù)人的職責(zé)。
物業(yè)服務(wù)人應(yīng)當(dāng)定期將服務(wù)的事項(xiàng)、負(fù)責(zé)人員、質(zhì)量要求、收費(fèi)項(xiàng)目、收費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)、履行情況,以及維修資金使用情況、業(yè)主共有部分的經(jīng)營(yíng)與收益情況等以合理方式向業(yè)主公開(kāi)并向業(yè)主大會(huì)、業(yè)主委員會(huì)報(bào)告。
首先,關(guān)于“定期”,北京市目前要求在每年的3月31號(hào)以前公示上一年度的物業(yè)費(fèi)的收支情況以及公共經(jīng)營(yíng)的收支情況。對(duì)于履行情況的公示,一般是一年,實(shí)際工作中可能有業(yè)主要求是半年,這個(gè)是可以協(xié)商的。對(duì)于維修資金的公示,一定是動(dòng)用一次就公示一次,不只是定期。“合理方式”目前主要有大廳公示、微信公眾號(hào)公示等,只要能將信息及時(shí)有效傳達(dá)給業(yè)主,都是可行的。不僅公示,還要報(bào)告,這是業(yè)主大會(huì)、業(yè)主委員會(huì)知情權(quán)的表現(xiàn),相應(yīng)的材料由業(yè)主大會(huì)、業(yè)主委員會(huì)留存,所以這也適當(dāng)增加了業(yè)主大會(huì)、業(yè)主委員會(huì)的留存責(zé)任。對(duì)于公示材料,我們要關(guān)注到政府給出的公示示范文本與財(cái)務(wù)的有關(guān)材料是存在差異的,需要多研究多總結(jié),根據(jù)項(xiàng)目的不同情況作出合適的公示行為。
業(yè)主應(yīng)當(dāng)按照約定向物業(yè)服務(wù)人支付物業(yè)費(fèi)。物業(yè)服務(wù)人已經(jīng)按照約定和有關(guān)規(guī)定提供服務(wù)的,業(yè)主不得以未接受或者無(wú)需接受相關(guān)物業(yè)服務(wù)為由拒絕支付物業(yè)費(fèi)。
業(yè)主違反約定逾期不支付物業(yè)費(fèi)的,物業(yè)服務(wù)人可以催告其在合理期限內(nèi)支付;合理期限屆滿(mǎn)仍不支付的,物業(yè)服務(wù)人可以提起訴訟或者申請(qǐng)仲裁。
物業(yè)服務(wù)人不得采取停止供電、供水、供熱、供燃?xì)獾确绞酱呓晃飿I(yè)費(fèi)。
首先,物業(yè)服務(wù)人提供的服務(wù)不只是合同的約定,還可能是依據(jù)法律、法規(guī)或政策的規(guī)定。比如目前北京市對(duì)物業(yè)服務(wù)人垃圾分類(lèi)的要求,就是地方立法規(guī)定的一項(xiàng)服務(wù)內(nèi)容。其次,物業(yè)服務(wù)是一項(xiàng)一對(duì)多的行為,是一項(xiàng)公共服務(wù),因此業(yè)主不得以未接受或者無(wú)需接受相關(guān)物業(yè)服務(wù)為由拒絕支付物業(yè)費(fèi),相反當(dāng)某個(gè)業(yè)主未支付物業(yè)費(fèi)時(shí),物業(yè)服務(wù)人也不得基于此而拒絕提供服務(wù)。
關(guān)于物業(yè)服務(wù)人可以催告業(yè)主在合理期限內(nèi)支付物業(yè)費(fèi)這一項(xiàng),應(yīng)明確這是物業(yè)服務(wù)人的一項(xiàng)選擇權(quán),而不是其義務(wù),并不是不催告就不能起訴。當(dāng)然在實(shí)際工作中,出于成本的考慮,物業(yè)服務(wù)人往往會(huì)先催告再采取訴訟或申請(qǐng)仲裁的形式。
第三款是一項(xiàng)原則性規(guī)定,應(yīng)該做廣義解讀,禁止的行為不限于該款明確列出的幾項(xiàng)。
業(yè)主裝飾裝修房屋的,應(yīng)當(dāng)事先告知物業(yè)服務(wù)人,遵守物業(yè)服務(wù)人提示的合理注意事項(xiàng),并配合其進(jìn)行必要的現(xiàn)場(chǎng)檢查。
業(yè)主轉(zhuǎn)讓、出租物業(yè)專(zhuān)有部分、設(shè)立居住權(quán)或者依法改變共有部分用途的,應(yīng)當(dāng)及時(shí)將相關(guān)情況告知物業(yè)服務(wù)人。
本部分是業(yè)主對(duì)物業(yè)服務(wù)人的告知義務(wù),實(shí)際生活中業(yè)主對(duì)其他業(yè)主的告知也很重要,有利于緩解業(yè)主之間有關(guān)相鄰權(quán)的矛盾。
業(yè)主依照法定程序共同決定解聘物業(yè)服務(wù)人的,可以解除物業(yè)服務(wù)合同。決定解聘的,應(yīng)當(dāng)提前六十日書(shū)面通知物業(yè)服務(wù)人,但是合同對(duì)通知期限另有約定的除外。
依據(jù)前款規(guī)定解除合同造成物業(yè)服務(wù)人損失的,除不可歸責(zé)于業(yè)主的事由外,業(yè)主應(yīng)當(dāng)賠償損失。
第一款應(yīng)關(guān)注解聘的合理期間,即“提前六十日”或依據(jù)合同約定(本“合同”指的是業(yè)主與原物業(yè)服務(wù)人簽訂的合同),由此保障物業(yè)服務(wù)工作得以順暢交接。
第二款實(shí)際上是為物業(yè)服務(wù)企業(yè)設(shè)立了一項(xiàng)權(quán)利,即委托方可以解除合同,但其應(yīng)該承擔(dān)責(zé)任,這也蘊(yùn)含著委托合同的法理。但有一個(gè)問(wèn)題是物業(yè)服務(wù)人應(yīng)該找誰(shuí)賠,用什么賠?首先,在訴訟上可以基于業(yè)主大會(huì)或業(yè)主委員會(huì)確定被告;其次,至于賠償款項(xiàng),可從業(yè)主共同資金和共有經(jīng)營(yíng)收益中獲得。當(dāng)然這個(gè)損失要進(jìn)行客觀(guān)認(rèn)證,不能漫天要價(jià)。
物業(yè)服務(wù)期限屆滿(mǎn)前,業(yè)主依法共同決定續(xù)聘的,應(yīng)當(dāng)與原物業(yè)服務(wù)人在合同期限屆滿(mǎn)前續(xù)訂物業(yè)服務(wù)合同。
物業(yè)服務(wù)期限屆滿(mǎn)前,物業(yè)服務(wù)人不同意續(xù)聘的,應(yīng)當(dāng)在合同期限屆滿(mǎn)前九十日書(shū)面通知業(yè)主或者業(yè)主委員會(huì),但是合同對(duì)通知期限另有約定的除外。
根據(jù)《北京市物業(yè)管理?xiàng)l例》的規(guī)定,如果仍沿用原物業(yè)服務(wù)人的,可以不進(jìn)行招投標(biāo)。本條體現(xiàn)出《民法典》對(duì)合法性、合理性的關(guān)注與強(qiáng)調(diào)。
物業(yè)服務(wù)期限屆滿(mǎn)后,業(yè)主沒(méi)有依法作出續(xù)聘或者另聘物業(yè)服務(wù)人的決定,物業(yè)服務(wù)人繼續(xù)提供物業(yè)服務(wù)的,原物業(yè)服務(wù)合同繼續(xù)有效,但是服務(wù)期限為不定期。
當(dāng)事人可以隨時(shí)解除不定期物業(yè)服務(wù)合同,但是應(yīng)當(dāng)提前六十日書(shū)面通知對(duì)方。
在實(shí)際生活中,我們經(jīng)常會(huì)遇到這種物業(yè)服務(wù)合同期限屆滿(mǎn),但業(yè)主沒(méi)有進(jìn)行續(xù)聘或者另聘,原物業(yè)服務(wù)人繼續(xù)提供物業(yè)服務(wù)的現(xiàn)象。過(guò)去我們依據(jù)“事實(shí)服務(wù)”來(lái)對(duì)其認(rèn)定,如今《民法典》明確規(guī)定原物業(yè)服務(wù)合同繼續(xù)有效,但是服務(wù)期限不定期,這給了大家一個(gè)法定的效力,增強(qiáng)了對(duì)雙方的約束。雖然合同繼續(xù)有效,但隨著情勢(shì)的變化或者政策的改變,原合同中的一些內(nèi)容可能確實(shí)需要進(jìn)行改變,這也是雙方可以進(jìn)行博弈的部分。另外,“隨時(shí)解除”不代表隨意解除,還是需要以業(yè)主共同決定的方式去解聘。該條類(lèi)似于委托合同中對(duì)隨時(shí)解除的規(guī)定。
物業(yè)服務(wù)合同終止的,原物業(yè)服務(wù)人應(yīng)當(dāng)在約定期限或者合理期限內(nèi)退出物業(yè)服務(wù)區(qū)域,將物業(yè)服務(wù)用房、相關(guān)設(shè)施、物業(yè)服務(wù)所必需的相關(guān)資料等交還給業(yè)主委員會(huì)、決定自行管理的業(yè)主或者其指定的人,配合新物業(yè)服務(wù)人做好交接工作,并如實(shí)告知物業(yè)的使用和管理狀況。
原物業(yè)服務(wù)人違反前款規(guī)定的,不得請(qǐng)求業(yè)主支付物業(yè)服務(wù)合同終止后的物業(yè)費(fèi);造成業(yè)主損失的,應(yīng)當(dāng)賠償損失。
這個(gè)法定義務(wù)非常關(guān)鍵,現(xiàn)實(shí)中有關(guān)的爭(zhēng)議也很多。公共事務(wù)的管理容易因?yàn)閭€(gè)體的原因發(fā)生認(rèn)知上的混淆,業(yè)主共同決定的撤銷(xiāo)權(quán)訴訟應(yīng)該不影響現(xiàn)場(chǎng)交接。原因在于:第一,公共事務(wù)的管理不可能因?yàn)閭€(gè)體的原因而停止;第二,如果現(xiàn)場(chǎng)交接之后,事后業(yè)主共同決定被撤銷(xiāo)了,那么業(yè)主組織應(yīng)該對(duì)原來(lái)的物業(yè)服務(wù)人承擔(dān)賠償責(zé)任。當(dāng)然,原物業(yè)服務(wù)人從現(xiàn)場(chǎng)退出之后,法院再去撤銷(xiāo)原來(lái)業(yè)主大會(huì)的決定的動(dòng)力就不那么充分了,所以法院一般也不輕易判決撤銷(xiāo)。司法實(shí)踐中到底如何適用本條,還需要再看以后是如何進(jìn)行的。企業(yè)與業(yè)主之間還是需要相互制約的,企業(yè)錯(cuò)了要承擔(dān)成本,業(yè)主錯(cuò)了要承擔(dān)相應(yīng)違約責(zé)任和賠償,這樣才能保證委托方和受托方之間的權(quán)利平衡。
物業(yè)服務(wù)合同終止后,在業(yè)主或者業(yè)主大會(huì)選聘的新物業(yè)服務(wù)人或者決定自行管理的業(yè)主接管之前,原物業(yè)服務(wù)人應(yīng)當(dāng)繼續(xù)處理物業(yè)服務(wù)事項(xiàng),并可以請(qǐng)求業(yè)主支付該期間的物業(yè)費(fèi)。
新物業(yè)服務(wù)合同的生效到履行有一段時(shí)間,本條中的“接管”指的就是履行。新的物業(yè)服務(wù)合同成立并不影響原合同,新的物業(yè)服務(wù)合同生效,原合同終止,新的物業(yè)服務(wù)合同履行前,原物業(yè)服務(wù)人仍應(yīng)處理相應(yīng)事宜。可以說(shuō)這是一個(gè)無(wú)縫對(duì)接的鏈條設(shè)計(jì),還是十分精妙的。
比如原有的物業(yè)服務(wù)企業(yè)用打官司來(lái)拖延時(shí)間,今后應(yīng)該不再有了,這不僅是因?yàn)椤睹穹ǖ洹?,還因?yàn)椤侗本┦形飿I(yè)管理?xiàng)l例》,原物業(yè)服務(wù)企業(yè)要是不撤離的話(huà),不僅不能收物業(yè)費(fèi),還要被罰款。這樣能夠增加市場(chǎng)上對(duì)合同的可預(yù)期性。再比如業(yè)主欠繳或者拒繳物業(yè)費(fèi)的,這種情形的處理已經(jīng)被《民法典》規(guī)定了具體的依據(jù)和后果,現(xiàn)在已經(jīng)有因?yàn)榫芾U物業(yè)費(fèi)而被列入失信人黑名單的了。
北京市高院下發(fā)有關(guān)物業(yè)糾紛的指導(dǎo)意見(jiàn)應(yīng)該還是十幾年前的事情,一直沒(méi)有變化過(guò),最高人民法院關(guān)于建筑物區(qū)分所有權(quán)和物業(yè)管理糾紛的兩個(gè)司法解釋?xiě)?yīng)該是在《物權(quán)法》頒布之后發(fā)布的,到現(xiàn)在也已經(jīng)十幾年了。本次《民法典》確立了很多有關(guān)物業(yè)的新的法律制度,這些新的法律制度可以供我們法院在司法裁判的實(shí)踐過(guò)程中運(yùn)用。
《北京市物業(yè)管理?xiàng)l例》2020年3月27日頒布,2020年5月1日實(shí)施,目前剛實(shí)施不久,即使是到明年1月份《民法典》的實(shí)施,也才半年多的時(shí)間?!侗本┦形飿I(yè)管理》中有很多內(nèi)容是和《民法典》相競(jìng)合的,但是不是會(huì)有進(jìn)一步的變化,比如《民法典》中對(duì)“不定期合同”等規(guī)定實(shí)際上就是打開(kāi)了地方立法的空間,地方立法可以就這些內(nèi)容做出更具體的、行之有效的制度設(shè)計(jì)。所以說(shuō)《民法典》中物業(yè)服務(wù)合同章中的規(guī)定對(duì)以后《北京市物業(yè)管理?xiàng)l例》等地方立法的修訂是會(huì)有一個(gè)很大的引導(dǎo)作用的。
以上我們對(duì)《民法典》物業(yè)服務(wù)合同章做了逐條的梳理和解讀。北京市目前有關(guān)物業(yè)糾紛的案件數(shù)量已經(jīng)多到了不可能單憑司法裁判的途徑來(lái)解決的地步,所以北京市目前也在推動(dòng)有關(guān)物業(yè)糾紛的多元化處理機(jī)制,包括訴前、訴中調(diào)解,但是目前看來(lái)一方面缺少專(zhuān)業(yè)的人員,一方面缺少專(zhuān)業(yè)的工具,而《民法典》物業(yè)服務(wù)合同章即提供了工具,為各位同行以非訴方式解決物業(yè)糾紛提供了較好的依據(jù)和較大的空間。
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