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關(guān)鍵詞：

商業(yè)詆毀 虛假信息 誤導(dǎo)性信息 知識產(chǎn)權(quán)警告

商業(yè)詆毀通常涉及虛假宣傳，商業(yè)詆毀和虛假宣傳聯(lián)系密切，虛假宣傳與商業(yè)詆毀存在競合關(guān)系。商業(yè)詆毀行為表述從1993年《反不正當(dāng)競爭法》“散布虛偽事實”到2017年《反不正當(dāng)競爭法》“編造、傳播虛假信息或者誤導(dǎo)性信息”，將虛偽事實修改為虛假、誤導(dǎo)性信息，措辭更精準(zhǔn)，細化了虛偽種類。虛假信息是指內(nèi)容不真實，不符合實際情況的信息，為假的信息。誤導(dǎo)性信息是指模糊的、片面的、半真半假的信息。

一、商業(yè)詆毀行為的含義

商業(yè)詆毀（commercial disparage）,又稱商業(yè)誹謗（trade libel）,是指市場主體對他人的產(chǎn)品、服務(wù)或者商業(yè)活動進行的虛假陳述。[1]商業(yè)詆毀行為是指以虛假或者誤導(dǎo)性信息損害競爭對手的商業(yè)信譽或者商品信譽的行為。[2]

1993年《反不正當(dāng)競爭法》第14條規(guī)定：“經(jīng)營者不得捏造、散布虛偽事實，損害競爭對手的商業(yè)信譽、商品聲譽?！?017年《反不正當(dāng)競爭法》第11條修改為：“經(jīng)營者不得編造、傳播虛假信息或者誤導(dǎo)性信息，損害競爭對手的商業(yè)信譽、商品聲譽?！睋?jù)此，商業(yè)詆毀行為是指經(jīng)營者捏造、散布虛偽或者誤導(dǎo)性事實，損害競爭對手的商業(yè)信譽、商品聲譽的行為。

商業(yè)詆毀是國際公約明文禁止的不正當(dāng)競爭行為?！侗Ｗo工業(yè)產(chǎn)權(quán)巴黎公約》（Paris Convention for the Protection of Industrial Property）第10條之二中規(guī)定，在經(jīng)營商業(yè)中，具有損害競爭者的營業(yè)所、商品或工商業(yè)活動的信用性質(zhì)的虛偽陳述，應(yīng)當(dāng)予以禁止。世界知識產(chǎn)權(quán)組織對此作了進一步闡述：在工商業(yè)活動中，任何虛假的或者不合理的說法，損害或者可能損害其他企業(yè)或者其活動的信譽，特別是損害此類企業(yè)提供的商品或者服務(wù)的信譽的，構(gòu)成不正當(dāng)競爭行為。[3]

一般而言，商業(yè)詆毀行為是對競爭對手的營業(yè)活動、商品或服務(wù)進行虛假陳述而損害其商譽，而虛假宣傳則是對自己的商品質(zhì)量進行引人誤解的宣傳。[4]當(dāng)然，如果宣傳自己的同時損害競爭對手的商譽，也不排除構(gòu)成競合。例如：在廣東加多寶公司與王老吉大健康公司、廣藥集團等虛假宣傳及商業(yè)詆毀糾紛案[5]中，加多寶紅罐涼茶在“王老吉改名加多寶”“全國銷量領(lǐng)先的紅罐涼茶改名加多寶”廣告語之后，又推出“中國每賣10罐涼茶7罐加多寶，怕上火更多人喝加多寶，配方正宗當(dāng)然更多人喝”“全國銷量領(lǐng)先的紅罐涼茶-加多寶”“加多寶涼茶全國銷量遙遙領(lǐng)先”廣告語。王老吉大健康公司、廣藥集團認為，廣東加多寶公司的行為直接貶低、損害了王老吉商標(biāo)、商譽，構(gòu)成商業(yè)詆毀。一審法院認為，虛假宣傳和商業(yè)詆毀雖然均涉及虛假事實的宣傳，但前者的虛假事實是關(guān)于自己的，目的是拔高自己，后者的虛假事實是關(guān)于競爭對手的，目的是詆毀他人。本案中，廣東加多寶公司通過虛假廣告宣傳的是其產(chǎn)品銷量的領(lǐng)先地位，并未提及廣藥集團產(chǎn)品的情況，雖然隱含競爭對手產(chǎn)品銷量落于其后的意思，但其目的還是為拔高自己而不是為詆毀對手，故不構(gòu)成商業(yè)詆毀。

如果為了宣傳或者突出自己的商品或者服務(wù)而捏造或者散布虛假的事實，其行為首先構(gòu)成了引人誤解或虛假的宣傳，并進一步構(gòu)成了商業(yè)詆毀，此時虛假宣傳和商業(yè)詆毀是競合的。

虛假宣傳是指經(jīng)營者對商品或者服務(wù)所作出的虛假或者引人誤解的商業(yè)宣傳。[6]2019年《反不正當(dāng)競爭法》第10條第1款規(guī)定：“經(jīng)營者不得對其商品的性能、功能、質(zhì)量、銷售狀況、用戶評價、曾獲榮譽等作虛假或者引人誤解的商業(yè)宣傳，欺騙、誤導(dǎo)消費者”。2022年3月20日實施的《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國反不正當(dāng)競爭法>若干問題的解釋》第16條規(guī)定“經(jīng)營者在商業(yè)宣傳過程中，提供不真實的商品相關(guān)信息，欺騙、誤導(dǎo)相關(guān)公眾的，人民法院應(yīng)當(dāng)認定為反不正當(dāng)競爭法第八條第一款規(guī)定的虛假的商業(yè)宣傳?！睆囊陨弦?guī)定可以得出，商業(yè)詆毀認定要點：

（1）商業(yè)詆毀的行為主體是經(jīng)營者；

（2）商業(yè)詆毀的對象是競爭對手；

（3）商業(yè)詆毀的行為表現(xiàn)是編造、傳播虛假信息或誤導(dǎo)性信息；

（4）商業(yè)詆毀的后果是損害競爭對手的商業(yè)信譽、商品信譽。[7]

二、最高法院裁判指引：商業(yè)詆毀行為類型及認定

梳理最高人民法院2022年以來有關(guān)商業(yè)詆毀的判決，商業(yè)詆毀類型可分為：虛假或引人誤解的宣傳引起的商業(yè)詆毀、侵權(quán)警告函引起的商業(yè)詆毀、對比廣告引起的商業(yè)詆毀。這里重點研究和分析侵權(quán)警告函、對比廣告引起的商業(yè)詆毀。

(一) 侵權(quán)警告函引起的商業(yè)詆毀

1. 構(gòu)成要件

從以上兩案可知，侵權(quán)警告函構(gòu)成商業(yè)詆毀有兩個要件：警告函內(nèi)容存在虛假信息或者誤導(dǎo)性信息；警告對象商業(yè)信譽及商業(yè)利益受到損害。

2. 自力救濟亦或商業(yè)詆毀

如警告內(nèi)容描述客觀，披露充分，未編造、傳播虛假信息或者誤導(dǎo)性信息，發(fā)送侵權(quán)警告系自力救濟，構(gòu)不成商業(yè)詆毀。

(二) 商業(yè)比對引起的商業(yè)詆毀

比較廣告（Comparative Advertising），從廣告學(xué)的角度出發(fā)，通過將自我品牌同其他競爭品牌的比較，能突出自我品牌的USP（獨特的銷售主張），使受眾接受該品牌比對比品牌更優(yōu)越、更適合目標(biāo)消費者的主張。[8]1994年6月1日發(fā)布的國家工商行政管理局《廣告審查標(biāo)準(zhǔn)》對比較廣告做了詳細規(guī)定：“比較廣告應(yīng)符合公平、正當(dāng)競爭的原則。廣告中的比較性內(nèi)容，不得涉及具體的產(chǎn)品或服務(wù)，或采用其他直接的比較方式。對一般性同類產(chǎn)品或服務(wù)進行間接比較的廣告，必須有科學(xué)的依據(jù)和證明。比較廣告中使用的數(shù)據(jù)或調(diào)查結(jié)果，必須有依據(jù)，并應(yīng)提供國家專門檢測機構(gòu)的證明?！苯?jīng)營者在生產(chǎn)經(jīng)營活動中，應(yīng)當(dāng)遵循自愿、平等、公平、誠信的原則，如相關(guān)經(jīng)營者在沒有任何依據(jù)的情況下，通過與同類商品比對的方式，設(shè)置不合理的比較條件，宣傳不客觀、不全面、對競爭對手不利的檢測結(jié)果等，不正當(dāng)扭曲競爭對手產(chǎn)品，推廣宣傳自己的商品，系編造、傳播虛假信息或者誤導(dǎo)性信息，根據(jù)反不正當(dāng)競爭法的規(guī)定，此類比較廣告構(gòu)成商業(yè)詆毀。在對比性廣告中，將同類產(chǎn)品進行直接、明顯、肯定的優(yōu)劣對比，必然影響其中被列為較劣一方的產(chǎn)品在公眾中的評價，在構(gòu)成虛假宣傳的同時又可能構(gòu)成商業(yè)詆毀。[9]

三、結(jié)語：商業(yè)合規(guī)與商業(yè)詆毀

商業(yè)合規(guī)是商事活動的重要考量。商業(yè)活動中侵權(quán)警告函、對比廣告難以避免，發(fā)函或?qū)Ρ戎校ψ龅娇陀^、真實，不發(fā)布虛假、誤導(dǎo)性的信息。商業(yè)詆毀可能構(gòu)成不正當(dāng)競爭行為，違反相關(guān)法律法規(guī)和商業(yè)道德準(zhǔn)則。為了確保合規(guī)，應(yīng)該遵守以下原則：

秉持誠實和守信的原則，不得故意捏造或散布虛假信息來詆毀競爭對手。尊重競爭對手的權(quán)益，通過提高自身產(chǎn)品或服務(wù)的質(zhì)量來贏得市場份額。建立健全的內(nèi)部合規(guī)管理制度，對員工進行培訓(xùn)，確保員工了解合規(guī)要求。妥善處理競爭關(guān)系，通過創(chuàng)新、合作等方式與競爭對手共同推動行業(yè)發(fā)展，避免采取不正當(dāng)?shù)母偁幨侄巍Ｈ绻l(fā)現(xiàn)競爭對手存在商業(yè)詆毀行為，企業(yè)可以考慮采取適當(dāng)?shù)姆纱胧﹣砭S護自身的合法權(quán)益。同時，企業(yè)自身也應(yīng)該保持良好的商業(yè)道德操守，以合規(guī)的方式開展經(jīng)營活動。

  ●參考文獻（請上下滑動參閱）：

[1] 李明德 閆文軍：《日本知識產(chǎn)權(quán)法》，法律出版社，2020年9月第1版，第887頁。

[2] 孔祥?。骸斗床徽?dāng)競爭法新原理-分論》，法律出版社，2019年3月第1版，第300頁。

[3] 王瑞賀主編：《中華人民共和國反不正當(dāng)競爭法釋義》，法律出版社，2018年1月第1版，第38頁。

[4] [奧地利]博登浩森：《保護工業(yè)產(chǎn)業(yè)巴黎公約指南》，中國人民大學(xué)出版社，2003年版，第145頁-第146頁。

[5] 廣東省廣州市中級人民法院（2013）穗中法知民初字第499號民事判決書；廣東省高級人民法院（2015）粵高法民三終字第280號民事判決書。

[6] 王曉明 張婷：《虛假宣傳、商業(yè)詆毀與正當(dāng)商業(yè)言論的界限》，載《人民司法》，2021（11）

[7] 王瑞賀主編：《中華人民共和國反不正當(dāng)競爭法釋義》，法律出版社，2018年1月第1版，第39頁-第41頁。

[8] 北大法寶：《比較廣告法律規(guī)制的多維探討》牛文怡 南京大學(xué)法學(xué)院。

[9] 重慶市渝中區(qū)人民法院（2012)渝中知民初字第44號民事判決書；重慶市第五中級人民法院(2012)渝五中法民終字第4749號民事判決書。