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前 言

隨著全球化深入發(fā)展，企業(yè)在多國(guó)拓展業(yè)務(wù)時(shí)，跨境勞動(dòng)合規(guī)已成為最復(fù)雜嚴(yán)峻的挑戰(zhàn)之一。為幫助企業(yè)系統(tǒng)應(yīng)對(duì)這一難題，我們攜手全球50余個(gè)主要司法管轄區(qū)的勞動(dòng)法律師（均獲錢(qián)伯斯、The Legal 500或同等機(jī)構(gòu)推薦），共同編撰了超過(guò)100萬(wàn)字的中英文勞動(dòng)用工合規(guī)指南，將持續(xù)更新相關(guān)要點(diǎn)。

本文刊載了肯尼亞勞動(dòng)用工合規(guī)要點(diǎn)。

01 勞動(dòng)法體系概述

1.法律體系

肯尼亞是普通法司法管轄區(qū)。

2.資源與機(jī)構(gòu)

肯尼亞有多部規(guī)范雇傭及勞資關(guān)系的法律法規(guī)，主要法律文件如下：

?《憲法》

?《雇傭法》

?《職業(yè)安全與健康法》

?《工傷賠償法》

?《勞資關(guān)系法》

?《產(chǎn)業(yè)培訓(xùn)法》

?《勞動(dòng)機(jī)構(gòu)法》

?《雇傭及勞資關(guān)系法院法》

?《雇傭及勞資關(guān)系法院（程序）規(guī)則》

02 就業(yè)資格與分類

1.就業(yè)年齡 

一般而言，法律禁止雇傭13歲以下兒童。就雇傭而言，肯尼亞的法定退休年齡為60歲。

2.就業(yè)資格條件 

外國(guó)實(shí)體無(wú)需設(shè)立常設(shè)機(jī)構(gòu)即可雇傭肯尼亞公民。

3.雇傭關(guān)系的分類

?服務(wù)合同

?計(jì)件工作

?試用期合同

?臨時(shí)工

?固定期限合同

4.外國(guó)勞動(dòng)者 

在肯尼亞，法律未強(qiáng)制規(guī)定本地勞工與外籍勞工的法定比例。但監(jiān)管流程本身起到了事實(shí)上的本土化政策作用。根據(jù)肯尼亞《公民身份與移民法》（《肯尼亞法律》第170章）第34（2）條，任何擬在肯尼亞工作的外籍人士，無(wú)論從事短期任務(wù)還是長(zhǎng)期雇傭，均須在開(kāi)始工作前獲得工作許可。

03 招聘與勞動(dòng)合同

1.背景審查

雇主在啟動(dòng)任何篩選程序前，必須獲得求職者的書(shū)面同意；求職者有權(quán)提出異議，一旦提出，篩選程序必須終止。

2.合同類型

無(wú)固定期限合同、固定期限合同、臨時(shí)工雇傭、兼職雇傭、試用期合同。

3.試用期

《雇傭法》規(guī)定試用期最長(zhǎng)為六個(gè)月。經(jīng)雇員同意，該期限可再延長(zhǎng)六個(gè)月，但試用期合同累計(jì)期限不得超過(guò)十二個(gè)月。

04 工作標(biāo)準(zhǔn)

1.報(bào)酬與法定福利

肯尼亞典型且普遍的薪酬支付結(jié)構(gòu)為：臨時(shí)工按日支付工資；在任意月份工作超過(guò)二十六（26）至二十八（28）天的雇員，按月支付工資。

2.社會(huì)保障與雇傭稅費(fèi)

《雇傭法》授權(quán)雇主從雇員工資中扣除任何現(xiàn)行成文法授權(quán)扣除的款項(xiàng)。部分強(qiáng)制性法定扣除項(xiàng)目如下：

?預(yù)扣所得稅（PAYE）

?國(guó)家社會(huì)保障基金（NSSF）

?經(jīng)濟(jì)適用房稅

2024年《社會(huì)健康保險(xiǎn)條例》規(guī)定，雇主有義務(wù)按雇員月薪或工資總額的2.75%扣除受薪繳費(fèi)人（雇員）的保費(fèi)，并在每月9日前將該款項(xiàng)繳至社會(huì)健康管理局。此款項(xiàng)僅由雇員繳納。

3.工作時(shí)間 

肯尼亞法律規(guī)定的正常工作周標(biāo)準(zhǔn)為：每周工作不超過(guò)五十二（52）小時(shí)，分布在六（6）個(gè)工作日內(nèi)；從事夜班工作的雇員，每周工作不超過(guò)六十（60）小時(shí)。但在實(shí)踐中，白班雇員的正常工作時(shí)長(zhǎng)通常為每周四十五（45）小時(shí)，即周一至周五每天8小時(shí)，周六5小時(shí)。

4.休息與休假

《雇傭法》與《工資條例（總則）令》均規(guī)定，每位雇員每七（7）天有權(quán)享有一（1）個(gè)完整的休息日。

05 職業(yè)健康與特別保護(hù)

1.職業(yè)健康與安全

《工傷賠償法》——雇主有義務(wù)在雇員工作期間保護(hù)其健康與安全。

《職業(yè)安全與健康法》——該法旨在保障勞動(dòng)者的安全、健康與福利，預(yù)防工作相關(guān)傷害及職業(yè)病的發(fā)生。同時(shí)，該法還保護(hù)第三方免受因工作場(chǎng)所人員活動(dòng)直接或間接引發(fā)的健康與安全風(fēng)險(xiǎn)。

2.特殊保護(hù) 

《雇傭法》規(guī)定，任何人不得雇傭未滿十三歲的兒童從事任何有償或無(wú)償工作。十三歲至十六歲之間的兒童可受雇從事輕度工作，此類工作需滿足：（a）不太可能對(duì)兒童的健康或發(fā)育造成危害；（b）不會(huì)影響兒童上學(xué)、參與內(nèi)閣秘書(shū)批準(zhǔn)的職業(yè)指導(dǎo)或培訓(xùn)項(xiàng)目，也不會(huì)影響其從所接受的指導(dǎo)中獲益的能力。

06 個(gè)人信息與隱私

1.一般規(guī)則

肯尼亞《憲法》（2010年頒布）第31條是保護(hù)雇員隱私和個(gè)人數(shù)據(jù)的初始立法，賦予所有肯尼亞人隱私權(quán)。隨后，2019年頒布的《數(shù)據(jù)保護(hù)法》（DPA）進(jìn)一步落實(shí)了第31條的規(guī)定?！稊?shù)據(jù)保護(hù)法》通過(guò)設(shè)立數(shù)據(jù)保護(hù)專員辦公室，對(duì)個(gè)人數(shù)據(jù)處理做出具體規(guī)定，明確數(shù)據(jù)主體權(quán)利以及數(shù)據(jù)控制者和數(shù)據(jù)處理者的義務(wù)。

2.跨境數(shù)據(jù)轉(zhuǎn)移 

雇主僅在向數(shù)據(jù)專員提供充分證據(jù)，證明擬進(jìn)行的雇員個(gè)人數(shù)據(jù)境外轉(zhuǎn)移具有必要性，且已為該轉(zhuǎn)移制定適當(dāng)保障措施的情況下，方可進(jìn)行此類數(shù)據(jù)轉(zhuǎn)移。此外，若擬轉(zhuǎn)移的數(shù)據(jù)屬于敏感個(gè)人數(shù)據(jù)，雇主除需證明轉(zhuǎn)移的必要性及已制定適當(dāng)保障措施外，還需向數(shù)據(jù)專員提交已獲得雇員明確同意的證明文件。

07 反歧視與反騷擾

1.一般規(guī)定 

2010年肯尼亞《憲法》第27條和第41條禁止基于所列受保護(hù)特征的歧視，并保障雇員享有公平勞動(dòng)待遇的權(quán)利（包括在工作場(chǎng)所免受歧視和騷擾的自由）。

此外，2007年《雇傭法》第4至6條禁止強(qiáng)迫勞動(dòng)、就業(yè)歧視及工作場(chǎng)所性騷擾。

2.受保護(hù)特征

2010年肯尼亞《憲法》第27（4）條明確規(guī)定了受保護(hù)特征，包括：“種族、性別、懷孕狀態(tài)、婚姻狀況、健康狀況、民族或社會(huì)出身、膚色、年齡、殘障、宗教、良知、信仰、文化、著裝、語(yǔ)言或出身?！?/p>

08 內(nèi)部政策

1.適用范圍

在肯尼亞，通過(guò)內(nèi)部政策管理雇員是常見(jiàn)做法。這些政策在《肯尼亞法律》第226章《雇傭法》中具有法律依據(jù)。

2.效力

若公司已與工會(huì)協(xié)商并簽訂集體協(xié)議，則為使內(nèi)部政策適用于該工會(huì)的會(huì)員雇員，相關(guān)內(nèi)部政策必須依據(jù)集體協(xié)議的條款進(jìn)行協(xié)商確定。

3.舉報(bào)制度

《雇傭法》與《勞資關(guān)系法》中并無(wú)明確立法認(rèn)可雇主與雇員關(guān)系中的舉報(bào)制度。然而，雇傭及勞資關(guān)系法院曾多次審理與舉報(bào)相關(guān)的索賠案件。

09 企業(yè)交易事項(xiàng)

1.勞動(dòng)關(guān)系 

此類交易中雇傭合同的延續(xù)并非自動(dòng)發(fā)生。其取決于雙方的約定安排，因?yàn)椤豆蛡蚍ā罚ā犊夏醽喎伞返?26章）目前未就此類情形下的雇員轉(zhuǎn)移提供全面框架。

2.補(bǔ)償與待遇 

雇員并非僅僅因?yàn)楣竞喜?、收?gòu)或股權(quán)轉(zhuǎn)讓就自動(dòng)有權(quán)獲得補(bǔ)償。只有在雇傭關(guān)系中斷的情況下才會(huì)產(chǎn)生補(bǔ)償，例如，雇員被宣布裁員或未被收購(gòu)方吸納。在這種情況下，《雇傭法》第40條要求雇主支付裁員費(fèi)，包括通知金、經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金和應(yīng)計(jì)假期工資。

10 勞動(dòng)關(guān)系的終止

1.解除原因

《雇傭法》第43條要求，終止雇傭的理由必須是雇主在解雇時(shí)真誠(chéng)相信存在，且直接影響解雇決定的理由。因此，核心考量并非事后可能主張或發(fā)現(xiàn)的事由，而是雇主作出解雇決定時(shí)的善意信念。

2.解雇程序 

《雇傭法》規(guī)定了雇主遵守程序性保障措施，例如提前通知、舉行聽(tīng)證以及給予雇員陳述意見(jiàn)的機(jī)會(huì)。若雇主未遵守《雇傭法》的實(shí)質(zhì)要求和程序要求，可能面臨包括賠償、復(fù)職令或重新聘用令在內(nèi)的法律救濟(jì)。

3.解雇補(bǔ)償與賠償

《雇傭法》第40條對(duì)遣散費(fèi)作出了規(guī)定，但僅適用于因裁員而被解雇的雇員。該條款還列出了雇主因裁員終止雇傭關(guān)系時(shí)需遵守的一系列條件，其中一項(xiàng)要求是：雇主需向被宣布裁員的雇員支付遣散費(fèi)，標(biāo)準(zhǔn)為每完成一年服務(wù)期支付不少于十五天的工資。

4.不當(dāng)解雇

《雇傭法》第49條規(guī)定了雇員針對(duì)不當(dāng)解雇或不公平終止雇傭可享有的救濟(jì)措施。

5.集體解雇與裁員

目前肯尼亞尚無(wú)專門(mén)針對(duì)“集體解雇”或“大規(guī)模解雇”的法定制度。

11 保密、競(jìng)業(yè)限制和禁止招攬

1.保密義務(wù) 

保密協(xié)議并非雇員的法定強(qiáng)制性要求，但這是常見(jiàn)做法，尤其適用于特定崗位的雇員。大多數(shù)雇主會(huì)在雇傭合同中加入保密條款，或要求可能接觸敏感信息的雇員簽署單獨(dú)的保密協(xié)議。

2.競(jìng)業(yè)限制與禁止招攬

肯尼亞法律允許在雇傭合同中納入競(jìng)業(yè)禁止條款和禁止招攬條款，但對(duì)此類條款設(shè)有嚴(yán)格的審查標(biāo)準(zhǔn)。該等條款受《限制貿(mào)易合同法案》（《肯尼亞法律》第24章）及普通法原則約束。

12 員工代表與工會(huì)制度

1.員工代表制度 

肯尼亞雇員享有受憲法保護(hù)的結(jié)社自由?！稇椃ā返?6（1）條保障公民組建、加入和參與各類社團(tuán)組織的權(quán)利。

2.工會(huì)制度 

根據(jù)《勞資關(guān)系法》設(shè)立的工會(huì)享有機(jī)構(gòu)自治和決策自主權(quán)，可依據(jù)其使命管理內(nèi)部事務(wù)、維護(hù)工人權(quán)益。

13 勞動(dòng)爭(zhēng)議解決

1.程序與執(zhí)行

肯尼亞勞動(dòng)與雇傭糾紛的主要解決機(jī)構(gòu)是雇傭及勞資關(guān)系法院（ELRC）。該法院擁有一審和上訴管轄權(quán)，負(fù)責(zé)審理所有與雇傭及勞資關(guān)系相關(guān)的糾紛，包括雇主與雇員之間、雇主與工會(huì)之間的糾紛。

2.權(quán)利放棄與執(zhí)行 

盡管雇員可同意放棄某些合同權(quán)利（例如以代通知金換取放棄終止雇傭的通知期），但全面放棄基本法定權(quán)利通常不被允許。

14 其他事項(xiàng)

1.最新動(dòng)態(tài)與發(fā)展趨勢(shì)

自2007年勞動(dòng)法律體系改革以來(lái)，肯尼亞的勞資關(guān)系及實(shí)踐已取得顯著發(fā)展。然而，雇主對(duì)程序要求和實(shí)質(zhì)要求的一貫執(zhí)行仍是法院中反復(fù)出現(xiàn)的問(wèn)題。從實(shí)踐角度來(lái)看，一個(gè)長(zhǎng)期存在的缺口是，雇主在管理雇傭合同和處理糾紛時(shí)，缺乏有雇傭及勞資關(guān)系法院（ELRC）訴訟經(jīng)驗(yàn)的律師提供指導(dǎo)。

2.文化與宗教考量

具有文化重要性的活動(dòng)（如彩禮儀式和葬禮儀式）可酌情給予合理休假，以便雇員參與。宗教方面，肯尼亞的主要宗教包括基督教、伊斯蘭教、印度教和非洲傳統(tǒng)信仰。雇主應(yīng)作出合理便利安排，支持雇員參與重要宗教儀式及定期宗教活動(dòng)（例如穆斯林的周五聚禮或基督復(fù)臨安息日會(huì)的周六安息日）。

* 為避免歧義，以上內(nèi)容不視為正式法律意見(jiàn)。

作者

查查·奧德拉是Oraro & Company Advocates律師事務(wù)所的高級(jí)合伙人，也是爭(zhēng)議解決業(yè)務(wù)組的核心執(zhí)業(yè)律師。他擁有超過(guò)36年的從業(yè)經(jīng)驗(yàn)，曾在商業(yè)糾紛、雇傭與勞動(dòng)法、財(cái)產(chǎn)法以及替代性糾紛解決領(lǐng)域?yàn)楸镜睾蛧?guó)際客戶提供代理服務(wù)。

桑德拉·卡瓦吉是Oraro & Company Advocates律師事務(wù)所爭(zhēng)議解決業(yè)務(wù)部的合伙人，專注于雇傭與勞動(dòng)法業(yè)務(wù)。

譯者

周昊，法學(xué)碩士，安理律師事務(wù)所律師助理。專業(yè)領(lǐng)域：勞動(dòng)法、爭(zhēng)議解決、ESG合規(guī)。