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法院

觀點

[1] 申請人{轉(zhuǎn)讓方}與被申請人{受讓方}申請確認仲裁協(xié)議效力一案，本院于2019年2月19日立案后進行了審查?，F(xiàn)已審查終結(jié)。

申請人

觀點

[2] 申請人{轉(zhuǎn)讓方}請求：確認申請人{轉(zhuǎn)讓方}與被申請人{受讓方}之間就《產(chǎn)權(quán)交易合同》及《債權(quán)清償協(xié)議》不存在有效的仲裁條款。

申請人

觀點

[3] 事實和理由如下：合同本身未成立，因而其中的仲裁條款亦未成立。

申請人

觀點

[4] （一）合同未成立。

申請人

觀點

[5] 申請人{轉(zhuǎn)讓方}通過北京產(chǎn)權(quán)交易所（以下簡稱北交所）掛牌轉(zhuǎn)讓其持有的目標公司100%的股權(quán)，被申請人{受讓方}被確定為唯一合格意向受讓方。

申請人

觀點

[6] 之后，雙方就《產(chǎn)權(quán)交易合同》及《債權(quán)清償協(xié)議》通過電子郵件反復(fù)磋商，明確兩份文件的草簽版須經(jīng)北交所及申請人{轉(zhuǎn)讓方}上級集團公司最終確認后方可簽署。

申請人

觀點

[7] 申請人{轉(zhuǎn)讓方}還要求被申請人{受讓方}依據(jù)國家相關(guān)規(guī)定，辦理境外投資手續(xù)并在境外以外匯方式支付交易價款。被申請人{受讓方}拒絕履行境外投資審批和外匯登記手續(xù)等法定義務(wù)。申請人{轉(zhuǎn)讓方}在多次催告未果的情況下，通知被申請人{受讓方}取消交易。

申請人

觀點

[8] 《中華人民共和國合同法》（以下簡稱《合同法》）第三十二條規(guī)定：“當事人采用合同書形式訂立合同的，自雙方當事人簽字或者蓋章時合同成立”。《產(chǎn)權(quán)交易合同》草簽版本第十七條約定：“本合同經(jīng)甲乙雙方法定代表人或授權(quán)代表簽字并蓋章后，與《債權(quán)清償協(xié)議》同時生效。”依據(jù)上述法律規(guī)定和約定，因被申請人{受讓方}拒絕履行法定義務(wù)與合規(guī)要求，合同文本未達成一致，更未能簽署，故《產(chǎn)權(quán)交易合同》《債權(quán)清償協(xié)議》均未成立。事實上，雙方甚至未完成合同訂立的要約和承諾過程。

申請人

觀點

[9] （二）合同中的仲裁條款亦未成立。

申請人

觀點

[10] 兩份文件草簽版均包含如下仲裁條款：有關(guān)爭議，提交深圳國際仲裁院仲裁。但仲裁條款不能脫離主合同而單獨成立，雙方當事人亦無脫離主合同成立而先行單獨達成仲裁協(xié)議的明確意思表示。故仲裁條款也未成立，申請人{轉(zhuǎn)讓方}與被申請人{受讓方}之間就《產(chǎn)權(quán)交易合同》文本所商討事項不存在有效的仲裁條款。

申請人

觀點

[11] （三）申請人{轉(zhuǎn)讓方}并非《債權(quán)清償協(xié)議》的當事方，故該協(xié)議中的仲裁條款不能拘束申請人{轉(zhuǎn)讓方}。

被申請

人觀點

[12] 被申請人{受讓方}稱，《產(chǎn)權(quán)交易合同》《債權(quán)清償協(xié)議》已經(jīng)成立并生效，雙方在協(xié)商履行《產(chǎn)權(quán)交易合同》《債權(quán)清償協(xié)議》中已就本案糾紛提交仲裁達成合意，雙方之間存在有效的仲裁協(xié)議。

被申請

人觀點

[13] （一）合同已成立并生效。

被申請

人觀點

[14] 本案產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓是在北交所主持下、根據(jù)相關(guān)交易規(guī)則達成交易，交易合同依法成立并生效。

被申請

人觀點

[15] 申請人{轉(zhuǎn)讓方}、目標公司等公司均應(yīng)按照公告內(nèi)容與被申請人{受讓方}簽署《產(chǎn)權(quán)交易合同》《債權(quán)清償協(xié)議》文本。

被申請

人觀點

[16] 1. 雙方已就案涉產(chǎn)權(quán)的轉(zhuǎn)讓完成了要約和承諾。

被申請

人觀點

[17] 申請人{轉(zhuǎn)讓方}委托北交所發(fā)布案涉交易公告，披露了交易的全部信息，并作出相關(guān)承諾。以上公告為申請人{轉(zhuǎn)讓方}等發(fā)出的要約邀請。

被申請

人觀點

[18] 之后，被申請人{受讓方}向北交所提出受讓申請。

被申請

人觀點

[19] 北交所向被申請人{受讓方}發(fā)出《受讓資格確認通知書》，要求被申請人{受讓方}在2017年5月4日前支付保證金，“在上述時限內(nèi)交納保證金后獲得資格確認”，這是申請人{轉(zhuǎn)讓方}等提出的要約。

被申請

人觀點

[20] 被申請人{受讓方}按照要求，當天即支付了人民幣xxx億元保證金，獲得唯一受讓資格，構(gòu)成承諾。

被申請

人觀點

[21] 至此雙方達成交易并按北交所交易規(guī)則開始履行。

被申請

人觀點

[22] 鑒于本案合同并非法律法規(guī)規(guī)定應(yīng)辦理批準生效手續(xù)的情形，本案交易合同依法已經(jīng)成立和生效。

被申請

人觀點

[23] 2. 根據(jù)申請人{轉(zhuǎn)讓方}掛牌公告的承諾和北交所交易規(guī)則，申請人{轉(zhuǎn)讓方}等有義務(wù)在確定被申請人{受讓方}為最終受讓人起五個工作日內(nèi)，按照公告條件與被申請人{受讓方}在《產(chǎn)權(quán)交易合同》《債權(quán)清償協(xié)議》文本上簽字蓋章。

被申請

人觀點

[24] 3. 申請人{轉(zhuǎn)讓方}等在雙方已按公告條件確認成交后，隨意更改掛牌的交易條件，改變以人民幣結(jié)算的交易規(guī)則，要求被申請人{受讓方}在境外以外匯方式向其支付本次交易價款，違反了自身承諾和北交所交易規(guī)則。

被申請

人觀點

[25] 4. 本案交易是在北交所進行，雙方就交易的標的、價款、數(shù)量、履行方式、前置條件等實質(zhì)性條款已經(jīng)達成一致意見后摘牌成交的。

被申請

人觀點

[26] 書面交易合同并非雙方之間關(guān)于本次交易的唯一法律文件，決定雙方存在產(chǎn)權(quán)交易合同關(guān)系的文件還包括雙方向北交所提出的申請書、承諾書、公告、通知、保證金支付憑證等，這些文件同樣對雙方具有約束力。

被申請

人觀點

[27] 本案產(chǎn)權(quán)交易不屬于需經(jīng)政府部門核準生效的境外投資事項，而屬于政府部門備案事項，簽署產(chǎn)權(quán)交易合同是辦理本案交易合同備案手續(xù)的前提。

被申請

人觀點

[28] （二）仲裁條款已成立。

被申請

人觀點

[29] 1. 2017年5月11日，申請人{轉(zhuǎn)讓方}等通過電子郵件向被申請人{受讓方}發(fā)來命名為“草簽版”的交易合同文本，其中明確向被申請人{受讓方}提出了將爭議提交深圳國際仲裁院仲裁的要約。被申請人{受讓方}于當天即在該交易合同文本上簽字蓋章，以電子簽名、電子郵件和紙質(zhì)簽字蓋章EMS郵遞兩種方式回復(fù)告知了申請人{轉(zhuǎn)讓方}等。至此，雙方之間已就仲裁協(xié)議達成合意，且仲裁合意之后保持不變。

被申請

人觀點

[30] 2. 仲裁條款獨立性原則決定，即使雙方還沒有完成簽署書面合同文本，仲裁條款的存在及生效也不受影響。

被申請

人觀點

[31] 《中華人民共和國仲裁法》（以下簡稱《仲裁法》）第十九條、《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國仲裁法〉若干問題的解釋》（以下簡稱《仲裁法解釋》）第十條等規(guī)定確認了仲裁條款的獨立性。根據(jù)上述規(guī)定，本案仲裁條款已經(jīng)達成，獨立存在且已生效。申請人{轉(zhuǎn)讓方}等最終聲稱“取消交易”，但始終未要求取消仲裁協(xié)議。

被申請

人觀點

[32] 3. 申請人{轉(zhuǎn)讓方}等以交易合同文本未經(jīng)其集團內(nèi)部最終審批同意，亦未簽署為由，認為仲裁條款不存在，是將其內(nèi)部審批的效力強加于被申請人{受讓方}，混淆了內(nèi)部管理關(guān)系和外部法律關(guān)系。因此，本案“草簽版”合同中的仲裁條款，應(yīng)對雙方有約束力。

被申請

人觀點

[33] （三）申請人{轉(zhuǎn)讓方}等盡管主體不同，但實質(zhì)上權(quán)利全部歸屬于申請人{轉(zhuǎn)讓方}上級集團公司，《產(chǎn)權(quán)交易合同》和《債權(quán)清償協(xié)議》共同構(gòu)成本案交易的完整內(nèi)容，不可分割，應(yīng)共同履行交易合同轉(zhuǎn)讓方的義務(wù)，接受仲裁條款約束。

被申請

人觀點

[34] 綜上，本案雙方之間的仲裁協(xié)議在形式上、內(nèi)容上已經(jīng)滿足我國仲裁法規(guī)定的所有必要條件，請求依法認定雙方之間存在有效的仲裁協(xié)議，駁回申請人{轉(zhuǎn)讓方}的申請。

法院

觀點

[35] 經(jīng)審查查明：

法院

觀點

[36] 目標公司是申請人{轉(zhuǎn)讓方}的全資子公司，亦注冊于英屬維爾京群島。

法院

觀點

[37] 2016年3月24日，申請人{轉(zhuǎn)讓方}的上級公司作出《關(guān)于同意掛牌轉(zhuǎn)讓目標公司100%股權(quán)的批復(fù)》，同意申請人{轉(zhuǎn)讓方}依法合規(guī)轉(zhuǎn)讓其所持有的目標公司100%的股權(quán)。

法院

觀點

[38] 2017年3月29日，申請人{轉(zhuǎn)讓方}通過北交所公開掛牌轉(zhuǎn)讓其持有的目標公司100%的股權(quán)。

法院

觀點

[39] 掛牌轉(zhuǎn)讓公告中“與轉(zhuǎn)讓相關(guān)的其他條件”要求受讓方“在簽署《產(chǎn)權(quán)交易合同》的同時與轉(zhuǎn)讓方的關(guān)聯(lián)方簽署《債權(quán)清償協(xié)議》，明確了解并同意《產(chǎn)權(quán)交易合同》約定的債權(quán)清償是股權(quán)轉(zhuǎn)讓的重要前置條件?！?/span>

法院

觀點

[40] 4月27日，北交所向申請人{轉(zhuǎn)讓方}出具《受讓資格確認意見函》，載明案涉項目信息披露公告期滿，征得意向受讓方兩個——被申請人{受讓方}和許某某。

法院

觀點

[41] 4月28日，北交所向被申請人{受讓方}發(fā)出《受讓資格確認通知書》，通知被申請人{受讓方}于5月4日前，將保證金人民幣xxx億元交付到北交所指定的結(jié)算賬戶，并明確被申請人{受讓方}在規(guī)定時限內(nèi)交納保證金后獲得資格確認，如逾期未交，則視為放棄受讓。同日，被申請人{受讓方}向北交所指定的結(jié)算賬戶轉(zhuǎn)入人民幣xxx億元保證金。5月3日，北交所向被申請人{受讓方}出具人民幣xxx億元保證金收據(jù)。由于許某某逾期未交納保證金，故案涉項目僅剩被申請人{受讓方}一個意向受讓人。

法院

觀點

[42] 隨后，被申請人{受讓方}與申請人{轉(zhuǎn)讓方}等就簽訂案涉項目的產(chǎn)權(quán)交易合同等事宜開展磋商。

法院

觀點

[43] 5月9日，被申請人{受讓方}的上級集團公司風(fēng)控法務(wù)中心張某某代表被申請人{受讓方}向申請人{轉(zhuǎn)讓方}關(guān)聯(lián)公司法務(wù)部法務(wù)經(jīng)理劉某發(fā)送電子郵件，內(nèi)容為：“請把合同及合同附件發(fā)送至本人這個郵箱xxx”。

法院

觀點

[44] 同日，劉某（申請人{轉(zhuǎn)讓方}）回復(fù)電子郵件稱：“合同及附件文件會由我方指定對外聯(lián)絡(luò)人張某經(jīng)理統(tǒng)一發(fā)給你們指定聯(lián)系人李某總”。

法院

觀點

[45] 同日，申請人{轉(zhuǎn)讓方}關(guān)聯(lián)公司投資管理部經(jīng)理張某發(fā)送電子郵件給張某某（被申請人{受讓方}），內(nèi)容為：“附件為此前提供給貴司的兩份合同及附件，我司會盡快根據(jù)今天會議商議的條款對合同進行補充并提交北交所審核，同時也請貴司在我們此前提供的這版合同基礎(chǔ)上將修改意見批注出來，盡快形成書面意見反饋給我們，下一步我們再綜合北交所的反饋進行最終修訂?！?/span>

法院

觀點

[46] 上述電子郵件的附件《產(chǎn)權(quán)交易合同》，系北交所提供的標準文本，載明甲方為申請人{轉(zhuǎn)讓方}，乙方為被申請人{受讓方}，雙方根據(jù)《合同法》和《企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓管理暫行辦法》等相關(guān)法律、法規(guī)、規(guī)章的規(guī)定，就申請人{轉(zhuǎn)讓方}向被申請人{受讓方}轉(zhuǎn)讓其擁有的目標公司100%股權(quán)簽訂《產(chǎn)權(quán)交易合同》。

法院

觀點

[47] 合同主要內(nèi)容為：

法院

觀點

[48] 1. 甲方擬轉(zhuǎn)讓其合法持有的標的企業(yè)的100%股權(quán)；乙方擬收購上述股權(quán)。

法院

觀點

[49] 2. 乙方依本合同的約定受讓甲方所擁有的轉(zhuǎn)讓標的事項，已依法律、行政法規(guī)和章程的規(guī)定，履行了相應(yīng)的批準或授權(quán)、備案等程序。轉(zhuǎn)讓價格為人民幣9億元。

法院

觀法

[50] 3. 簽訂本合同所需的包括但不限于授權(quán)、審批、公司內(nèi)部決策等在內(nèi)的一切手續(xù)均已合法有效取得，本合同成立和產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓的前提條件均已滿足。

法院

觀點

[51] 4. 本合同經(jīng)甲乙雙方法定代表人或授權(quán)代表簽字并蓋章后，與《債權(quán)清償協(xié)議》同時生效。

法院

觀點

[52] 5. 第十六條管轄及爭議解決方式：

法院

觀點

[53] 16.1本合同及產(chǎn)權(quán)交易中的行為均適用中華人民共和國法律；

法院

觀點

[54] 16.2有關(guān)本合同的解釋或履行，當事人之間發(fā)生爭議的，應(yīng)由雙方協(xié)商解決；協(xié)商解決不成的，提交北京仲裁委員會仲裁。

法院

觀點

[55] 上述電子郵件的附件《債權(quán)清償協(xié)議》，載明甲方一為申請人{轉(zhuǎn)讓方}的股東，甲方二為申請人{轉(zhuǎn)讓方}的關(guān)聯(lián)公司，乙方為被申請人{受讓方}，丙方一為目標公司，丙方二為申請人{轉(zhuǎn)讓方}的關(guān)聯(lián)公司。

法院

觀點

[56] 該協(xié)議約定：

法院

觀點

[57] 1. 乙方同意自合同生效之日起五個工作日內(nèi)代丙方一次性清償甲方持有的人民幣xxx元的債權(quán)及其資金占用費。

法院

觀點

[58] 2. 第十二條：本協(xié)議適用中華人民共和國法律。有關(guān)本協(xié)議的解釋或履行，當事人之間發(fā)生爭議的，應(yīng)由各方協(xié)商解決；協(xié)商解決不成的，任何一方均有權(quán)提交北京仲裁委員會以仲裁方式解決。

法院

觀點

[59] 5月10日，張某某（被申請人{受讓方}）發(fā)送電子郵件給張某（申請人{轉(zhuǎn)讓方}）、劉某（申請人{轉(zhuǎn)讓方}），內(nèi)容為：“附件為我們公司對合同的一個修改意見，請貴公司在基于平等、公平的原則及合同簽訂后的有效原則慎重考慮加以確認”。

法院

觀點

[60] 在該郵件的附件中，《產(chǎn)權(quán)交易合同》文本第十六條“管轄及爭議解決方式”修改為“16.1本合同及產(chǎn)權(quán)交易中的行為均適用中華人民共和國法律。16.2有關(guān)本合同的解釋或履行，當事人之間發(fā)生爭議的，應(yīng)由雙方協(xié)商解決；協(xié)商解決不成的，提交深圳國際仲裁院仲裁”；《債權(quán)清償協(xié)議》文本第十二條修改為“本協(xié)議適用中華人民共和國法律。有關(guān)本協(xié)議的解釋或履行，當事人之間發(fā)生爭議的，應(yīng)由各方協(xié)商解決；協(xié)商解決不成的，任何一方均有權(quán)提交【深圳國際仲裁院】以仲裁方式解決”。

法院

觀點

[61] 5月11日13時42分，張某（申請人{轉(zhuǎn)讓方}）發(fā)送電子郵件給張某某（被申請人{受讓方}）和被申請人{受讓方}高級管理人員李某（被申請人{受讓方}），針對被申請人{受讓方}對兩個合同文本提出的修改意見進行了回應(yīng)，并表示“現(xiàn)將修訂后的合同草簽版發(fā)送給貴司，請接到附件內(nèi)容后盡快回復(fù)意見。貴方與我司確認后的合同將被提交至北交所及我司內(nèi)部審批流程，經(jīng)北交所及我司集團公司最終確認后方可簽署（如有修改我司會再與貴司確認）”。

法院

觀點

[62] 該郵件附件《產(chǎn)權(quán)交易合同》（草簽版）第十六條“管轄及爭議解決方式”與《債權(quán)清償協(xié)議》（草簽版）第十二條和上述5月10日張某某（被申請人{受讓方}）發(fā)送給張某（申請人{轉(zhuǎn)讓方}）、劉某（申請人{轉(zhuǎn)讓方}）的電子郵件附件中的有關(guān)內(nèi)容相同。

法院

觀點

[63] 同日18時39分，張某某（被申請人{受讓方}）發(fā)送電子郵件給張某（申請人{轉(zhuǎn)讓方}），內(nèi)容為“附件為我司簽署完畢的產(chǎn)權(quán)交易合同（草簽版）及債權(quán)清償協(xié)議（草簽版）、項目簽約說明函等掃描件，請查收并回復(fù)”。

法院

觀點

[64]該郵件附件《產(chǎn)權(quán)交易合同》（草簽版）和《債權(quán)清償協(xié)議》（草簽版）的管轄及爭議解決方式的內(nèi)容與張某（申請人{轉(zhuǎn)讓方}）在同日發(fā)送電子郵件附件中的有關(guān)內(nèi)容相同。被申請人{受讓方}在合同上蓋章，并將該文本送達申請人{轉(zhuǎn)讓方}。

法院

觀點

[65]該電子郵件的另一附件為被申請人{受讓方}向申請人{轉(zhuǎn)讓方}發(fā)出的《目標公司100%股權(quán)簽約說明函》，內(nèi)容為：可于2017年5月11日與貴司簽署《產(chǎn)權(quán)交易合同》（草簽版）和《債權(quán)清償協(xié)議》（草簽版）；理解《產(chǎn)權(quán)交易合同》（草簽版）和《債權(quán)清償協(xié)議》（草簽版）需經(jīng)北交所進行合規(guī)性審核后報申請人{轉(zhuǎn)讓方}上級集團公司批準簽署，最終《產(chǎn)權(quán)交易合同》和《債權(quán)清償協(xié)議》簽署版本以正式版本內(nèi)容為準；《產(chǎn)權(quán)交易合同》和《債權(quán)清償協(xié)議》簽署形式遵從貴司安排。

法院

觀點

[66] 5月17日，張某（申請人{轉(zhuǎn)讓方}）發(fā)送電子郵件給李某（被申請人{受讓方}），載明：“深圳項目我司集團最終審批流程目前正進行中，如審批順利計劃可在本周五上午在北京維景國際大酒店舉辦簽約儀式，具體情況待我司確認后通知貴司?，F(xiàn)將《產(chǎn)權(quán)交易合同》及《債權(quán)清償協(xié)議》擬簽署版本提前發(fā)送給貴司以便核對?！?/span>

法院

觀點

[67] 該郵件附件1為《股權(quán)轉(zhuǎn)讓項目產(chǎn)權(quán)交易合同》（擬簽署版），附件2為《股權(quán)轉(zhuǎn)讓項目債權(quán)清償協(xié)議》（擬簽署版）。上述兩個合同文本中的仲裁條款仍與草簽版相同。

法院

觀點

[68]6月1日，經(jīng)法律合規(guī)性審核后，申請人{轉(zhuǎn)讓方}向被申請人{受讓方}發(fā)出《復(fù)函》，主要內(nèi)容為：

法院

觀點

[69]1. 鑒于本次交易的轉(zhuǎn)讓方和轉(zhuǎn)讓的標的公司均系注冊在境外英屬維爾京群島的公司，受讓方貴司為注冊在境內(nèi)深圳的公司，本次交易屬于境外投資，依據(jù)國家發(fā)改委2014年第9號令《境外投資項目核準和備案管理辦法》、商務(wù)部2014年第3號令《境外投資管理辦法》和國家外匯管理局《境內(nèi)機構(gòu)境外直接投資外匯管理規(guī)定》（匯發(fā)〔2009〕30號）等有關(guān)規(guī)定，貴司依法應(yīng)當為本項目辦理境外投資所需的發(fā)改委、商務(wù)部備案或者核準等審批手續(xù)，并需要在外匯局辦理境外直接投資外匯登記手續(xù)，在境外以外匯方式向轉(zhuǎn)讓方我司支付本次交易價款。

法院

觀點

[70] 2. 對于貴司來函所附《產(chǎn)權(quán)交易合同》第15.3條款，我司法律顧問認為不符合3月29日本項目在北交所交易掛牌文件的要求。依據(jù)掛牌文件第四部分“與轉(zhuǎn)讓相關(guān)的其他條件”之3之（4）的規(guī)定，受讓方未及時按照約定時限支付剩余價款的，意向受讓方所繳納的保證金將被全額扣除。因此，我司要求將該條款改為：乙方未按照合同約定期限付清全部轉(zhuǎn)讓價款，乙方所交納的人民幣xxx億元保證金將被全額扣除，乙方無條件同意北交所將保證金人民幣xxx億元一次性劃轉(zhuǎn)至甲方指定賬戶。

法院

觀點

[71]被申請人{受讓方}分別于同年6月6日、8月29日及10月23日致函申請人{轉(zhuǎn)讓方}，催促申請人{轉(zhuǎn)讓方}盡快簽署《產(chǎn)權(quán)交易合同》《債權(quán)清償協(xié)議》。

法院

觀點

[72] 10月27日，申請人{轉(zhuǎn)讓方}向被申請人{受讓方}發(fā)出《通知函》，稱鑒于已多次告知并催促貴司依法辦理法定手續(xù)，而貴司遲遲無法確認，故正式通知取消本次產(chǎn)權(quán)交易。

法院

觀點

[73] 11月12日，被申請人{受讓方}致函申請人{轉(zhuǎn)讓方}，要求申請人{轉(zhuǎn)讓方}盡快安排簽約事宜，并請申請人{轉(zhuǎn)讓方}配合出具向主管部門申辦手續(xù)的相關(guān)文件。

法院

觀點

[74] 11月27日，申請人{轉(zhuǎn)讓方}函復(fù)被申請人{受讓方}，表示已于10月27日向被申請人{受讓方}發(fā)出取消交易的通知，并提議雙方立即向北交所辦理保證金返還手續(xù)。

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[75] 2018年4月4日，被申請人{受讓方}根據(jù)《產(chǎn)權(quán)交易合同》草簽版本第16.2條及《債權(quán)清償協(xié)議》草簽版本第十二條的約定，向深圳國際仲裁院提出仲裁申請，將申請人{轉(zhuǎn)讓方}等列為共同被申請人{受讓方}。

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[76] 在仲裁庭開庭前，申請人{轉(zhuǎn)讓方}等分別向廣東省深圳市中級人民法院提起訴訟，申請確認仲裁協(xié)議不存在。該院于2018年9月11日立案，形成了本案和另外兩個關(guān)聯(lián)案件。

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[77]在該院審查期間，本院認為，本案及關(guān)聯(lián)案件有重大法律意義，由國際商事法庭審查有利于統(tǒng)一適用法律，且有利于提高糾紛解決效率，故依照《中華人民共和國民事訴訟法》第三十八條第一款、《最高人民法院關(guān)于設(shè)立國際商事法庭若干問題的規(guī)定》第二條第五項之規(guī)定，裁定本案由本院第一國際商事法庭審查。

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[78]本院在審查期間，詢問了各方當事人，各方當事人同意就爭議解決方式進行協(xié)商、調(diào)解。之后，當事人就爭議解決方式及實體問題進行多次磋商，不能達成一致。本院恢復(fù)審查。

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[79] 本院經(jīng)審查認為，本案爭議焦點是案涉仲裁條款是否成立。

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觀點

[80] 申請人{轉(zhuǎn)讓方}在被申請人{受讓方}申請仲裁后，以仲裁條款未成立為由，向人民法院申請確認雙方之間不存在有效的仲裁條款。雖然這不同于要求確認仲裁協(xié)議無效，但是仲裁協(xié)議是否存在與是否有效同樣直接影響到糾紛解決方式，同樣屬于需要解決的先決問題，因而要求確認當事人之間不存在仲裁協(xié)議也屬于廣義的對仲裁協(xié)議效力的異議。《仲裁法》第二十條第一款規(guī)定：當事人對仲裁協(xié)議的效力有異議的，可以請求仲裁委員會作出決定或者請求人民法院作出裁定。據(jù)此，當事人以仲裁條款未成立為由要求確認仲裁協(xié)議不存在的，屬于申請確認仲裁協(xié)議效力案件，人民法院應(yīng)予立案審查。

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觀點

[81] 在確認仲裁協(xié)議效力時，首先要確定準據(jù)法?！吨腥A人民共和國涉外民事關(guān)系法律適用法》第十八條規(guī)定：“當事人可以協(xié)議選擇仲裁協(xié)議適用的法律。當事人沒有選擇的，適用仲裁機構(gòu)所在地法律或者仲裁地法律。”在本院詢問時，各方當事人均明確表示同意適用中華人民共和國法律確定案涉仲裁協(xié)議效力。因此，本案仲裁協(xié)議適用中華人民共和國法律。

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[82] 《仲裁法》第十六條第一款規(guī)定：“仲裁協(xié)議包括合同中訂立的仲裁條款和以其他書面方式在糾紛發(fā)生前或者糾紛發(fā)生后達成的請求仲裁的協(xié)議。”可見，合同中的仲裁條款和獨立的仲裁協(xié)議這兩種類型，都屬于仲裁協(xié)議，仲裁條款的成立和效力的認定也適用關(guān)于仲裁協(xié)議的法律規(guī)定。

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[83] 仲裁協(xié)議獨立性是廣泛認可的一項基本法律原則，是指仲裁協(xié)議與主合同是可分的，互相獨立，它們的存在與效力，以及適用于它們的準據(jù)法都是可分的。由于仲裁條款是仲裁協(xié)議的主要類型，仲裁條款與合同其他條款出現(xiàn)在同一文件中，賦予仲裁條款獨立性，比強調(diào)獨立的仲裁協(xié)議具有獨立性更有實踐意義，甚至可以說仲裁協(xié)議獨立性主要是指仲裁條款和主合同是可分的。

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觀點

[84] 對于仲裁協(xié)議的獨立性，中華人民共和國法律和本院司法解釋均有規(guī)定?！吨俨梅ā返谑艞l第一款規(guī)定：“仲裁協(xié)議獨立存在，合同的變更、解除、終止或者無效，不影響仲裁協(xié)議的效力?！睆纳舷挛年P(guān)系看，該條是在第十六條明確了仲裁條款屬于仲裁協(xié)議之后，規(guī)定了仲裁協(xié)議的獨立性。因此，仲裁條款獨立于合同。

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[85] 對于仲裁條款能否完全獨立于合同而成立，《仲裁法》的規(guī)定似乎不是特別清晰，不如已成立合同的變更、解除、終止或者無效不影響仲裁協(xié)議效力的規(guī)定那么明確。在司法實踐中，合同是否成立與其中的仲裁條款是否成立這兩個問題常常糾纏不清。但是，《仲裁法》第十九條第一款開頭部分“仲裁協(xié)議獨立存在”，是概括性、總領(lǐng)性的表述，應(yīng)當涵蓋仲裁協(xié)議是否存在即是否成立的問題，之后的表述則是進一步強調(diào)列舉的幾類情形也不能影響仲裁協(xié)議的效力。

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[86] 《仲裁法解釋》第十條第二款進一步明確：“當事人在訂立合同時就爭議達成仲裁協(xié)議的，合同未成立不影響仲裁協(xié)議的效力?！币虼?，在確定仲裁條款效力包括仲裁條款是否成立時，可以先行確定仲裁條款本身的效力；在確有必要時，才考慮對整個合同的效力包括合同是否成立進行認定。本案亦依此規(guī)則，先根據(jù)本案具體情況來確定仲裁條款是否成立。

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[87] 仲裁條款是否成立，主要是指當事人雙方是否有將爭議提交仲裁的合意，即是否達成了仲裁協(xié)議。仲裁協(xié)議是一種合同，判斷雙方是否就仲裁達成合意，應(yīng)適用《合同法》關(guān)于要約、承諾的規(guī)定。

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[88]從本案磋商情況看，當事人雙方一直共同認可將爭議提交仲裁解決。本案最早的《產(chǎn)權(quán)交易合同》，系北交所提供的標準文本，連同《債權(quán)清償協(xié)議》由申請人{轉(zhuǎn)讓方}等一方發(fā)給被申請人{受讓方}，兩份合同均包含將爭議提交北京仲裁委員會仲裁的條款。

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[89] 之后，當事人就仲裁機構(gòu)進行了磋商。

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[90]申請人{轉(zhuǎn)讓方}等一方發(fā)出的合同草簽版的仲裁條款，已將仲裁機構(gòu)確定為深圳國際仲裁院。就仲裁條款而言，這是申請人{轉(zhuǎn)讓方}等發(fā)出的要約。被申請人{受讓方}在合同草簽版上蓋章，表示同意，并于2017年5月11日將蓋章合同文本送達申請人{轉(zhuǎn)讓方}，這是被申請人{受讓方}的承諾。

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[91] 根據(jù)《合同法》第二十五條、第二十六條相關(guān)規(guī)定，承諾通知到達要約人時生效，承諾生效時合同成立。因此，《產(chǎn)權(quán)交易合同》《債權(quán)清償協(xié)議》中的仲裁條款于2017年5月11日分別在兩個合同的各方當事人之間成立。

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[92] 之后，當事人就合同某些其他事項進行交涉，但從未對仲裁條款有過爭議。

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[93]鑒于申請人{轉(zhuǎn)讓方}等并未主張仲裁條款存在法定無效情形，故應(yīng)當認定雙方當事人之間存在有效的仲裁條款，雙方爭議應(yīng)由深圳國際仲裁院進行仲裁。

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[94] 雖然申請人{轉(zhuǎn)讓方}等沒有在最后的合同文本上蓋章，其法定代表人也未在文本上簽字，不符合合同經(jīng)雙方法定代表人或授權(quán)代表簽字并蓋章后生效的要求，但根據(jù)《仲裁法解釋》第十條第二款的規(guī)定，即使合同未成立，仲裁條款的效力也不受影響。在當事人已達成仲裁協(xié)議的情況下，對于本案合同是否成立的問題無需再行認定，該問題應(yīng)在仲裁中解決。

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[95] 申請人{轉(zhuǎn)讓方}還提出其并非《債權(quán)清償協(xié)議》當事人，其中的仲裁條款不能拘束申請人{轉(zhuǎn)讓方}。鑒于《產(chǎn)權(quán)交易合同》中的仲裁條款已能約束申請人{轉(zhuǎn)讓方}，其與被申請人{受讓方}之間的糾紛應(yīng)通過仲裁解決，且申請人{轉(zhuǎn)讓方}等為同一仲裁案件的共同被申請人{受讓方}，無需本院在本案中對《債權(quán)清償協(xié)議》中的仲裁條款能否約束申請人{轉(zhuǎn)讓方}進行判斷。

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[96] 綜上，申請人{轉(zhuǎn)讓方}的理由和請求不能成立。本院依照《中華人民共和國仲裁法》第十六條、第十九條、第二十條之規(guī)定，裁定如下：

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[97] 駁回申請人{轉(zhuǎn)讓方}的申請。

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[98] 申請費人民幣xxx元，由申請人{轉(zhuǎn)讓方}負擔。

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[99] 二〇一九年九月十八日