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企業(yè)因涉嫌仿冒知名商品特有名稱包裝裝潢被執(zhí)法部門調查時，可以按照下述清單進行自查：

通過上述步驟進行自查，企業(yè)可以對自己生產、銷售的產品是否構成仿冒、混淆有基本的判斷，還可以篩查出自己目前存在的風險，從而做好相應的準備。

自2020年以來，針對仿冒知名商品特有名稱包裝裝潢的行為，政府監(jiān)管部門采取了一系列的行動，以下為一些比較典型的案例：

本文第一部分列出了數項企業(yè)合規(guī)風險自查事項，企業(yè)可以先按照該清單進行自查，并且在做好自身風險管理的同時，判斷執(zhí)法部門的執(zhí)法行為是否符合法定程序，但僅做到這些還遠遠不夠，企業(yè)還需要進一步從實體角度加以應對，主要包括：

我國《反不正當競爭法》第六條規(guī)定：經營者不得仿冒與他人有一定影響的商品名稱、包裝、裝潢等相同或者近似的標識。對使用行為的主體是否包含純銷售商，最高人民法院在上海帕弗洛文化用品有限公司與陜西嘉匯漢唐圖書發(fā)行有限責任公司仿冒知名商品特有名稱、包裝、裝潢糾紛申請再審民事裁定書中明確指出：使用行為應指直接使用行為，也就是生產商的生產、制造以及銷售被控侵權產品行為，而不包括僅僅作為被控侵權產品銷售商的銷售行為，在無證據證明嘉匯漢唐在銷售過程中存在幫助他人實施侵權行為主觀意圖的情況下，不構成擅自使用知名商品特有名稱、裝潢的不正當競爭。這和《中華人民共和國國家工商行政管理局關于禁止仿冒知名商品特有的名稱、包裝、裝潢的不正當競爭行為的若干規(guī)定》第九條規(guī)定的一致，第九條規(guī)定：銷售明知或者應知是仿冒知名商品特有的名稱、包裝、裝潢的商品的，比照本規(guī)定第七條、第八條的規(guī)定予以處罰。銷售者只有在明知、應知，構成幫助侵權時，才構成擅自使用知名商品特有名稱包裝裝潢。

對知名商品的判斷具有一定的主觀性，結合現(xiàn)行法律和實務經驗，只要商品在中國境內有一定知名度即可被判定為知名商品，而并不要求為相關公眾廣為知曉。這種知名度涉及地域及受眾兩個因素：在地域上，商品只需要在特定的地域內知名即可，通常情況下只要求在省、地級市等地理范圍內有一定的知名度，而無需全國知名；在受眾上，我們需要根據商品的性質確定相關公眾的范圍。

判斷某一商品是否知名通常需要根據馳名商標、著名商標、商品獲得的各種榮譽證書、商品的銷售時間、銷售區(qū)域、銷售額和銷售對象、進行各種宣傳的持續(xù)時間、程度和地域范圍等因素進行綜合判斷，但如果其中某一種因素或某一些因素足以證明該商品的知名度，則無需對所有因素均進行考量。

除了因缺乏顯著性特征不構成知名商品特有的名稱、包裝、裝潢外，是否構成知名商品特有名稱、包裝、裝潢還需進一步仔細判斷，如是否為有獨特美感的設計圖案、色彩是否鮮明，包裝、裝潢上使用的文字、圖案、色彩及其組合，是否為相關商品所通用，是否具有顯著的獨創(chuàng)性和區(qū)別性特征，是否經大量的推廣和使用后，在市場上具有一定知名度，客觀上能起到區(qū)別商品來源的作用。在執(zhí)法部門調查的過程中，是否對涉案包裝、裝潢從整體到局部的詳細描述與說明，從細節(jié)上進行對比等。

包裝、裝潢近似是否已經或足以造成混淆的后果，需要有充分的證據加以說明。通常情況下，執(zhí)法機構在調查過程中，更多關注涉案商品與引證商品包裝裝潢的比對結果，可能會邀請消費者以一個普通消費者角度判斷兩包裝是否能引起混淆。但需要注意的是，某些情形下，兩商品的內包裝近似，但外包裝不近似，且被調查企業(yè)在外包裝上突出使用企業(yè)名稱和商標，客觀上不會造成相關公眾混淆誤認，這種情況下一般不認為構成對知名商品特有名稱包裝裝潢的仿冒。

值得一提的是，在最高人民法院提審的蒙特莎（張家港）食品有限公司與天津經濟技術開發(fā)區(qū)正元行銷有限公司不正當競爭糾紛案中，最高人民法院闡明學習模仿是創(chuàng)新的基礎，不同經營者在設計商品的包裝和裝潢時，相互學習、借鑒，并在此基礎上進行創(chuàng)新設計，形成有明顯區(qū)別的包裝、裝潢，這種做法是市場經營和競爭的必然要求，只要不達到混淆的程度，就可以正當地模仿學習，這一因素也應該被吸納進執(zhí)法機構的調查中。

被調查企業(yè)有的將自己設計的和與知名商品包裝裝潢相近似的包裝裝潢申請了外觀設計專利，有的還注冊了和知名商品近乎相同的商標。在這種情況下，應當依照使用在先的原則予以認定，即誰先使用，誰享有合法專用權。在后的外觀設計專利權和注冊商標專用權不影響對被調查企業(yè)存在仿冒的認定。

在不同地域范圍內使用相同或者近似的知名商品特有的名稱、包裝、裝潢，在后使用者可以以其善意使用為由提出相應抗辯，并提供相應的證據加以證明，從而不構成擅自使用或仿冒知名商品特有名稱包裝裝潢。但是如因后來的經營活動進入相同地域范圍而使其商品來源足以產生混淆，在先使用者可以要求在后使用者附加足以區(qū)別商品來源的其他標識。

涉及仿冒知名商品特有名稱包裝裝潢主要的合規(guī)依據如下：

綜上，通常來說，被調查企業(yè)會在其經營范圍內廣泛關注同行業(yè)其他經營者提供的商品的包裝裝潢，因此企業(yè)對自己是否涉嫌構成仿冒知名商品特有名稱包裝裝潢會有一定的預判，這種預判很可能成為推定企業(yè)具有惡意的依據，從而被行政處罰。因此，企業(yè)可以在合理的范圍內借鑒和學習知名商品包裝裝潢，利用通用的包裝材料、色調等，設計出能和知名商品的包裝裝潢相區(qū)別的產品包裝裝潢，而不是刻意模仿，造成混淆。只有誠信、合規(guī)經營，企業(yè)才能長久、穩(wěn)健存續(xù)。

對執(zhí)法部門而言，執(zhí)法行為須立足于制止不公平的競爭行為，維護市場競爭秩序，只有對那些過度競爭、具有明顯不正當競爭性質的行為才予以制止，而對正當的市場競爭行為，則應予以保護和鼓勵，從而引導企業(yè)良性有序競爭，為全球新冠疫情大環(huán)境下的復工復產、發(fā)展社會主義市場經濟保駕護航。

* 感謝實習律師潘永壽對本文的貢獻。