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按照2021年1月14日的《人民法院報(bào)》文章《未經(jīng)股東會(huì)作出有效決議而簽訂的董事委托合同無(wú)效》「點(diǎn)擊可查看原文」中的法院觀點(diǎn)，公司與董事候選人簽訂的董事協(xié)議可能不具可仲裁性。果真如此，董事協(xié)議中的仲裁條款也就可能無(wú)效。

文章所據(jù)案例為北京市大興區(qū)人民法院一審的(2019)京0115民初9148號(hào)案及北京市第二中級(jí)人民法院二審的(2019)京02民終10222號(hào)案。

基本案情：2006年1月20日，公司（被告）、公司的一名董事（案外人）、董事候選人（原告）簽訂《董事協(xié)議書》，載明：經(jīng)股東會(huì)研究決定，任命原告為公司在職董事，任職期內(nèi)享有公司規(guī)定的每年高級(jí)管理層年度分紅利潤(rùn)10%的分紅權(quán)。在崗工作聘任職位為人力資源部長(zhǎng)，并享有相應(yīng)崗位的勞動(dòng)報(bào)酬和相應(yīng)待遇。同年6月18日，公司作出股東會(huì)決議，選舉原告為監(jiān)事。2018年7月23日，公司免去原告的監(jiān)事職務(wù)。2019年4月3日，原告起訴，請(qǐng)求判令公司按照《董事協(xié)議書》的約定支付自2006年1月20日起至起訴時(shí)公司利潤(rùn)10%的分紅。

一審法院經(jīng)審理認(rèn)為，從《董事協(xié)議書》的名稱和內(nèi)容來(lái)看，“每年高級(jí)管理層年度分紅利潤(rùn)10%的分紅權(quán)”系原告基于董事身份所取得的權(quán)利。本案爭(zhēng)議焦點(diǎn)是，原告主張董事10%的分紅權(quán)是否有事實(shí)和法律依據(jù)，而這取決于《董事協(xié)議書》相關(guān)條款的效力。根據(jù)公司法第三十七條的規(guī)定，選舉董事以及決定董事報(bào)酬系股東會(huì)的職責(zé)權(quán)限。此外，擔(dān)任公司董事需承擔(dān)相應(yīng)的法定或約定義務(wù)，故除股東會(huì)作出有效決議外，還需要公司與相對(duì)人簽訂董事委托合同。在股東會(huì)決議與委托合同的關(guān)系上，由于選任董事和決定董事報(bào)酬屬于公司內(nèi)部的組織行為，不涉及交易上合同相對(duì)方利益的保護(hù)，未作出有效股東會(huì)決議的，董事委托合同不生效力。根據(jù)查明的事實(shí)，原告在2006年6月至2018年7月期間實(shí)際上擔(dān)任公司監(jiān)事而非董事。雖然《董事協(xié)議書》中載明“經(jīng)股東會(huì)研究決定”，但是沒有證據(jù)證明公司股東會(huì)對(duì)此作出過有效決議，故《董事協(xié)議書》相關(guān)條款無(wú)效。據(jù)此，一審北京市大興區(qū)人民法院判決駁回原告的訴訟請(qǐng)求。原告不服，提起上訴。二審北京市第二中級(jí)人民法院判決駁回上訴，維持原判。

文章認(rèn)為，董事與公司之間屬于委托合同關(guān)系。根據(jù)公司法第三十七條的規(guī)定，選舉和更換非由職工代表?yè)?dān)任的董事、監(jiān)事，決定有關(guān)董事、監(jiān)事的報(bào)酬事項(xiàng)，屬于有限公司股東會(huì)的職權(quán)。是否委派或聘任某人為公司董事以及如何決定相應(yīng)報(bào)酬，不屬于有限公司法定代表人的代表權(quán)限。只有在股東會(huì)作出有效決議后，才可以由法定代表人或者其他人代表或代理公司對(duì)外訂立董事委托合同。合同法第五十條規(guī)定：“法人或者其他組織的法定代表人、負(fù)責(zé)人超越權(quán)限訂立的合同，除相對(duì)人知道或者應(yīng)當(dāng)知道其超越權(quán)限的以外，該代表行為有效?！痹摋l規(guī)定旨在保障交易安全和交易效率。但是，董事委托合同主要涉及公司組織結(jié)構(gòu)和內(nèi)部治理事宜，不涉及交易上合同相對(duì)方利益的保護(hù)問題，故不論相對(duì)人是否善意，即其是否知道或應(yīng)當(dāng)知道公司股東會(huì)未作出有效決議，都應(yīng)當(dāng)認(rèn)定董事委托合同無(wú)效。