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本文首發(fā)于《人民檢察》2021年第9期

日前，最高人民檢察院下發(fā)《“十四五”時期檢察工作發(fā)展規(guī)劃》強調(diào)，檢察機關(guān)“十四五”時期要營造法治化營商環(huán)境，推動構(gòu)建新發(fā)展格局，積極探索中國特色現(xiàn)代企業(yè)規(guī)制司法制度。這一制度的出發(fā)點是貫徹平等保護國有、民營、外資等各種所有制企業(yè)的合法權(quán)益；其立足點是抓好涉案企業(yè)合規(guī)管理，依法可不捕、不訴、不判處實刑的涉案企業(yè)及其責任人須承諾并踐行可管控的整改措施；其最終落腳點是完善中國特色現(xiàn)代企業(yè)制度。【1】其中，如何對涉嫌犯罪的企業(yè)作出不起訴處理，司法實踐中目前較常見的是對一些涉案企業(yè)進行合規(guī)整改后，依法作出相對不起訴處理。但是，按照刑事訴訟法第一百七十七條第二款規(guī)定，相對不起訴適用于犯罪嫌疑人的犯罪行為情節(jié)輕微、依照刑法規(guī)定不需要判處刑罰或者免除刑罰的情形。而涉案企業(yè)經(jīng)過合規(guī)整改后的不起訴，與此情形不完全相同。涉案企業(yè)經(jīng)查實的涉嫌犯罪行為并不一定符合相對不起訴的條件，經(jīng)過合規(guī)整改后能否達到這一條件，其中涉及幾個問題需要解決：一是整改前涉案企業(yè)是什么情況，為何要對它選擇適用整改程序；二是如何進行整改是科學(xué)的；三是整改后符合什么樣的條件才能給予企業(yè)不起訴處理。這些問題的解決，意味著對我國現(xiàn)行不起訴制度的充實和完善。筆者擬結(jié)合我國國情，從分析中國特色現(xiàn)代企業(yè)規(guī)制司法制度的性質(zhì)出發(fā)，對完善涉案企業(yè)合規(guī)不起訴制度的內(nèi)涵及司法適用提出一些建議。

筆者認為，中國特色現(xiàn)代企業(yè)規(guī)制司法制度，是指立足中國國情，以推動建立現(xiàn)代企業(yè)制度為目標，以刑事司法審查和責任評價為手段，以企業(yè)治理行為為直接規(guī)制對象的外部激勵制度。這一制度具備以下幾個特征：（1）其是側(cè)重外部激勵的合規(guī)保障機制；（2）其植根于中國土壤，符合中國國情；（3）其基本工作手段是刑事司法審查和責任評價；（4）其以促進完善企業(yè)內(nèi)部治理行為作為直接工作對象和目標。

企業(yè)內(nèi)部管理和外部規(guī)制相互作用，共同形成推動中國特色企業(yè)合規(guī)制度發(fā)展的內(nèi)外因素。為深入理解該制度的中國土壤，需要站在歷史和現(xiàn)實兩個維度深入理解。

筆者認為，中國特色企業(yè)合規(guī)制度根植于中華傳統(tǒng)文化，包含以下四個方面的思想精髓：

首先是天人合一思想。天人合一，要求人們內(nèi)心遵從天理和規(guī)律，合規(guī)就是強調(diào)對規(guī)則的遵從。其次是天下大同思想。合規(guī)要求企業(yè)保持自律，防止企業(yè)經(jīng)營行為損害他人和社會的利益，這是和諧大同的基礎(chǔ)。再次是德主刑輔思想。中華傳統(tǒng)法制文化特別強調(diào)德主刑輔，在處理各類矛盾糾紛中注重道德的息訴止爭作用，刑罰是輔助手段。這一思想契合了合規(guī)是企業(yè)道德問題的本質(zhì)，也將企業(yè)治理的成敗建立在道德和價值觀驅(qū)動的基礎(chǔ)上。最后是中醫(yī)思想和方法?！饵S帝內(nèi)經(jīng)》最早提出了“治未病”。合規(guī)管理就是企業(yè)風險的預(yù)防，是治未病，合規(guī)也將企業(yè)作為一個系統(tǒng)來看待，合規(guī)管理體系就是護衛(wèi)企業(yè)安全運行的免疫系統(tǒng)。

綜上，中國建立現(xiàn)代企業(yè)合規(guī)制度，其傳統(tǒng)的文化基因根深蒂固、源遠流長，需要深入挖掘，不能想當然地認為合規(guī)就是舶來品，實際上其內(nèi)容和本質(zhì)是跨越國界的，是社會經(jīng)濟發(fā)展的必然產(chǎn)物。

一是推進國家治理體系和治理能力現(xiàn)代化的要求。習(xí)近平總書記指出，法治是最好的營商環(huán)境。法治化營商環(huán)境是推進國家治理體系和治理能力現(xiàn)代化的重要標志，而完善企業(yè)內(nèi)部治理，建立現(xiàn)代企業(yè)合規(guī)制度是營造法治化營商環(huán)境的重要內(nèi)容。推進國家治理體系和治理能力現(xiàn)代化是我國企業(yè)完善內(nèi)部治理、建立現(xiàn)代企業(yè)合規(guī)制度的至高目標指引。

二是新發(fā)展理念將成為今后相當長一段時期我國企業(yè)合規(guī)建設(shè)的重要思想指引。新發(fā)展階段確立了我國經(jīng)濟社會發(fā)展的各項政策措施，將為企業(yè)合規(guī)治理帶來重要觀念和方法的轉(zhuǎn)變，合規(guī)司法改革正是在這一大背景下啟動的。2021年是我國步入新發(fā)展階段的起步之年，中央強調(diào)要在新發(fā)展理念指引下開展工作。對于企業(yè)來說，新發(fā)展理念的要義就是企業(yè)進行合規(guī)建設(shè)，走高質(zhì)量發(fā)展的道路。

三是提升國際競爭力的需要。新時代企業(yè)的市場競爭，很大程度上將是其合規(guī)管理能力的競爭。當前在國際市場中，合規(guī)管理能力的重要體現(xiàn)就是企業(yè)是否建立合規(guī)體系。強調(diào)企業(yè)合規(guī)，也是提升企業(yè)國際競爭力的需要。

四是合規(guī)司法改革的保障推動。2021年全國兩會上，最高檢工作報告正式將涉案企業(yè)合規(guī)管理作為重大司法改革舉措，標志著建立以刑事合規(guī)監(jiān)管為主要內(nèi)容的企業(yè)規(guī)制司法制度正式啟動。4月，最高檢第二期企業(yè)合規(guī)改革試點工作啟動，改革試點范圍較第一期有所擴大，涉及北京、遼寧、上海、江蘇、浙江、福建、山東、湖北、湖南、廣東等十個?。ㄖ陛犑校?。上述省級檢察院可根據(jù)本地情況，自行確定1至2個設(shè)區(qū)的市級檢察院及其所轄基層院作為試點單位。【2】這是中國企業(yè)合規(guī)建設(shè)發(fā)展的必經(jīng)階段，它將極大促進企業(yè)重視合規(guī)建設(shè)，培育更加濃厚的合規(guī)文化氛圍。

五是企業(yè)合規(guī)師的設(shè)立為企業(yè)加強合規(guī)管理提供充足的人員保障。2021年3月18日，人力資源社會保障部、國家市場監(jiān)督管理總局、國家統(tǒng)計局聯(lián)合發(fā)布“企業(yè)合規(guī)師”等新職業(yè)?！捌髽I(yè)合規(guī)師”是從事企業(yè)合規(guī)建設(shè)、管理和監(jiān)督工作，使企業(yè)及企業(yè)內(nèi)部成員行為符合法律法規(guī)、監(jiān)管要求、行業(yè)規(guī)定和道德規(guī)范的人員。該職位的主要任務(wù)有以下幾方面：制定企業(yè)合規(guī)管理戰(zhàn)略規(guī)劃和管理計劃；識別、評估合規(guī)風險與管理企業(yè)的合規(guī)義務(wù)；制定并實施企業(yè)內(nèi)部合規(guī)管理制度和流程；開展企業(yè)合規(guī)咨詢、合規(guī)調(diào)查，處理合規(guī)舉報；監(jiān)控企業(yè)合規(guī)管理體系運行有效性，開展評價、審計、優(yōu)化等工作；處理與外部監(jiān)管方、合作方相關(guān)的合規(guī)事務(wù)，向服務(wù)對象提供相關(guān)政策解讀服務(wù)；開展企業(yè)合規(guī)培訓(xùn)、合規(guī)考核、合規(guī)宣傳及合規(guī)文化建設(shè)。

構(gòu)建中國特色現(xiàn)代企業(yè)規(guī)制司法制度主要分為三個階段：制度的啟動、制度的運行和結(jié)果的驗收。由此，對于涉案企業(yè)合規(guī)不起訴制度的構(gòu)建，其程序步驟的設(shè)計也應(yīng)從以下三個方面著手：合規(guī)整改啟動的審查程序，合規(guī)整改計劃的運行程序，合規(guī)整改結(jié)果的驗收程序。

什么樣的涉案企業(yè)應(yīng)列入合規(guī)整改范圍，通過什么樣的程序來決定涉案企業(yè)納入整改，這是制度運行需要首先解決的問題，也是檢察職能創(chuàng)新和檢察權(quán)審慎行使的重要體現(xiàn)。

在決定是否啟動合規(guī)整改程序上，會遇到較其他不起訴制度審查程序更為復(fù)雜的情形，它在適用標準上周密考察和精準判斷的難度也會更大。如果適用粗放標準，將會給檢察權(quán)過多的自由裁量空間，使檢察權(quán)面臨諸多質(zhì)疑。在審查中需要重點關(guān)注兩個方面：一是審查程序是否嚴謹，程序的獨立性能否得到保障；二是審查標準是否過于寬泛，審查人員的專業(yè)能力和職業(yè)操守是否有保障，審查結(jié)果能否確保權(quán)威性。

涉案企業(yè)如何進行有效整改，是制度運行中需要解決的核心問題，這取決于科學(xué)的合規(guī)整改計劃和對合規(guī)整改計劃的有效貫徹落實。

一是計劃內(nèi)容的匹配性。這是指合規(guī)整改計劃應(yīng)符合涉案企業(yè)實際情況，才能達到整改目的。計劃應(yīng)當高于涉案企業(yè)的經(jīng)營管理現(xiàn)狀，但是過高標準將導(dǎo)致企業(yè)無力承受，最終依然無法實現(xiàn)整改目的。為此，合規(guī)整改計劃的制定需要考慮幾個因素：（1）涉案企業(yè)的經(jīng)營狀況，包括經(jīng)營范圍、經(jīng)營收入、用工情況、納稅情況、行業(yè)影響等；（2）涉案行為的危害后果和企業(yè)主要負責人及相關(guān)主管人員的過錯程度；（3）涉案企業(yè)與涉嫌犯罪行為相關(guān)的制度建設(shè)和管理情況；（4）涉案企業(yè)對社會公共利益的影響；（5）國家當前的宏觀經(jīng)濟政策和有關(guān)行業(yè)及地方政府的監(jiān)管要求等。綜合考慮這些因素后，制定出來的有針對性的合規(guī)整改計劃才是真正為企業(yè)的健康發(fā)展負責。

二是計劃實現(xiàn)的可能性。這是指涉案企業(yè)的合規(guī)整改計劃能否真正落實，有計劃沒落實或者落實不到位，同樣無法實現(xiàn)整改目的。如果這種情況比較普遍，不僅浪費大量司法和社會資源，還有損司法嚴肅性和權(quán)威性。雖然合規(guī)整改計劃促進涉案企業(yè)完善治理能力和治理體系，但對其來說無疑是一個陣痛的過程。從經(jīng)濟角度看，必須是整改的收益遠大于被追究刑事責任所造成的損失，這才符合企業(yè)的逐利性，否則無異于用另一種方式將企業(yè)置于不利之地。為確保合規(guī)整改計劃的有效落實，必須對整改過程實行全程監(jiān)督，監(jiān)督者應(yīng)當由合規(guī)整改決定中明確規(guī)定的獨立第三方擔任。

合規(guī)整改工作結(jié)束后，對整改結(jié)果需要進行驗收，這是對涉案企業(yè)決定下一步是否起訴的事實依據(jù)。在驗收環(huán)節(jié)，其科學(xué)性主要取決于兩方面要素：

一是驗收的標準。驗收要素應(yīng)當與整改計劃內(nèi)容相匹配，驗收標準應(yīng)當與合規(guī)整改計劃相匹配，建議按照“一票否決+綜合評分”的原則來設(shè)計：某項考核要素一旦缺失（比如某項合規(guī)制度），涉案企業(yè)的合規(guī)建設(shè)就要被一票否決；如果考核的要素沒有缺失，即需要通過綜合評分來決定評價結(jié)果，評價等級上僅設(shè)計“合格”即可，達到“合格”即滿足對其不起訴的條件。

二是驗收的人員。筆者認為，此處需要區(qū)分兩類工作主體：（1）驗收評估工作主體；（2）驗收結(jié)果的審查主體。前者應(yīng)由獨立第三方擔任，比如行政機關(guān)、律師事務(wù)所等；后者應(yīng)由檢察機關(guān)負責，這是檢察機關(guān)審查起訴工作的一部分，通過對第三方評估主體的評估工作、內(nèi)容、方法、結(jié)論的審查，得出是否對涉案企業(yè)提起公訴的審查結(jié)論。

中國特色現(xiàn)代企業(yè)規(guī)制司法制度包含了正在研究探索的涉案企業(yè)合規(guī)不起訴，充分反映了符合中國國情、貫徹企業(yè)合規(guī)建設(shè)基本原理的要求。企業(yè)合規(guī)不起訴制度是完善中國特色企業(yè)合規(guī)制度的必要條件和必經(jīng)階段。在涉案企業(yè)合規(guī)不起訴制度的司法適用中，會遇到各種困難，筆者在此提出幾點對策建議。

改革者要站在充分保護涉案企業(yè)合法權(quán)益、促進其健康、可持續(xù)發(fā)展的角度來指導(dǎo)涉案企業(yè)合規(guī)不起訴工作的開展，準確領(lǐng)會法律精神，正確適用法律條文，做到不偏不倚，絕不能以不起訴制度為幌子違背改革意圖，走向改革反面，使該制度淪為放縱犯罪的“保護傘”。

涉案企業(yè)合規(guī)不起訴制度的運行適用需要明確的工作標準和流程，標準的科學(xué)性和流程的嚴謹性是合規(guī)整改工作有效性和規(guī)范性的重要保障。為此，合規(guī)不起訴制度在司法適用中需要聚焦“有效性”和“規(guī)范性”，完善工作實施細則。

涉案企業(yè)合規(guī)不起訴制度運行中涉及檢察機關(guān)、行政機關(guān)、律師事務(wù)所、第三方機構(gòu)等多方主體，這些主體在哪個階段發(fā)揮作用，它們各自的職責是什么，如何確保人員的選聘合法合規(guī)，如何確保國家機關(guān)和國家機關(guān)工作人員行為的廉潔性不受損害，這些都是制度運行中需要解決的問題。同時，要避免各方主體間的利益沖突，做到權(quán)責清晰，并保持各主體的相對獨立性。