
2021年6月1日,中國人民銀行發(fā)布《中華人民共和國反洗錢法(修訂草案公開征求意見稿)》,公開征求意見。此次征求意見是建立在《中華人民共和國反洗錢法》(以下簡稱《反洗錢法》)修改工作已列入全國人大常委會2021年度立法工作計劃的基礎上,為貫徹落實黨中央、國務院金融工作部署,人民銀行組織起草了《反洗錢法(修訂草案公開征求意見稿)》。
隨著反洗錢監(jiān)管不斷深化,反洗錢合規(guī)工作從以“規(guī)則為本”過渡到以“風險為本”,反洗錢義務主體建立、完善并嚴格執(zhí)行反洗錢合規(guī)制度勢在必行。本文對洗錢的概念、反洗錢監(jiān)管的新趨勢進行分析,并提出反洗錢合規(guī)的相關建議,以期對相關義務主體構建反洗錢合規(guī)制度提供助益。
(一)“洗錢”的由來
20世紀20年代,美國的芝加哥等城市出現(xiàn)了以阿爾.卡彭為首的犯罪集團,阿爾·卡彭在芝加哥開設了上百家商業(yè)洗衣房,將非法收入混入洗衣收入向稅務機關申報納稅,使犯罪收入變?yōu)楹戏ㄊ杖?,以便躲過政府的檢查,形成現(xiàn)代意義上最早的“洗錢”。
洗錢(Anti-Money-Laundering,AML)是指通過貨幣轉換來掩飾其非法來源的過程;或者通過金融體系轉換貨幣或其他資產以達到掩飾他們非法來源的目的。[1]
(二)洗錢處置、離析、融合三個階段
處置階段,洗錢者將犯罪資金“非物質化”并放置于金融系統(tǒng)中,是將犯罪收益投入到清洗系統(tǒng)的過程。洗錢者通常會通過向金融機構或企業(yè)等資金密集型的行業(yè)循環(huán)投入資金來實現(xiàn)這一目的。如:使用“前臺公司”,洗錢者會選擇那些屬于有聲望或高凈值客戶的公司和銀行賬戶將非法資金與合法資金混和,將現(xiàn)金分為多個小數(shù)額,存入多家銀行賬戶,一旦現(xiàn)金被存入銀行,交易目的被成功解釋,處置過程就完成了。
離析階段,分層是洗錢者應用的基本技術,洗錢者往往會通過層層金融交易將非法收益及其來源分隔,掩蓋資金與犯罪之間的關系。如:通過電匯轉移;投資高流動性的金融產品(例如非上市公司的股票和份額);投資不動產和其他合法企業(yè);虛構商業(yè)交易將資金轉移;利用空殼公司、影子銀行等;將資金轉移到海外公司,用以支付并不存在的進口貨物等。
融合階段,以真實經濟目的使用上述經過分層的資金,即將洗白后的資金用于表面上看似正常的交易,目的在于使不法回歸形式合法。如:購買奢侈品或通過并購入股等方式從一家合法的商業(yè)機構中獲取利潤。
上述三個階段參照示意圖如下:

(三)洗錢的路徑與手法
利用正規(guī)金融業(yè)洗錢,主要通過銀行、證券、保險、期貨、信托、離案金融中心、投資理財洗錢。
利用特定非金融業(yè)洗錢,主要通過第三方支付、電子商務平臺、P2P、虛擬貨幣、貨幣服務業(yè)等洗錢。
利用其他特定行業(yè)洗錢,包括國際貿易、非正規(guī)價值轉移體系、房地產、博彩、慈善、黃金珠寶貴金屬、“看門人”及娛樂業(yè)洗錢。[2]
洗錢是犯罪的放大器,從定罪、量刑和懲治角度來看,洗錢是一個法律問題;若從后果上講,洗錢影響金融穩(wěn)定,波及經濟安全,動搖政權基礎,危害全社會,因而從金融問題上升到經濟問題,乃至政治問題和社會問題。西方國家不斷調整國家反洗錢戰(zhàn)略,已經將反洗錢和反恐融資提高到維護國家經濟安全和國際政治穩(wěn)定的戰(zhàn)略高度。
中國現(xiàn)行刑法對洗錢罪定義:
《中華人民共和國刑法》第一百九十一條【洗錢罪】為掩飾、隱瞞毒品犯罪、黑社會性質的組織犯罪、恐怖活動犯罪、走私犯罪、貪污賄賂犯罪、破壞金融管理秩序犯罪、金融詐騙犯罪的所得及其產生的收益的來源和性質,有下列行為之一的,沒收實施以上犯罪的所得及其產生的收益,處五年以下有期徒刑或者拘役,并處或者單處罰金;情節(jié)嚴重的,處五年以上十年以下有期徒刑,并處罰金:
(一)提供資金帳戶的;
(二)將財產轉換為現(xiàn)金、金融票據(jù)、有價證券的;
(三)通過轉帳或者其他支付結算方式轉移資金的;
(四)跨境轉移資產的;
(五)以其他方法掩飾、隱瞞犯罪所得及其收益的來源和性質的。
單位犯前款罪的,對單位判處罰金,并對其直接負責的主管人員和其他直接責任人員,依照前款的規(guī)定處罰。
上游七類犯罪包括88個罪名
毒:毒品犯罪(11個罪名)
私:走私犯罪(10個罪名)
黑:黑社會性質的組織犯罪(3個罪名)
恐:恐怖活動犯罪(7個罪名)
貪:貪污賄賂犯罪(19個罪名)
金:破壞金融管理秩序犯罪(30個罪名)
金:金融詐騙犯罪(8個罪名)
(一)反洗錢國際合作
金融行動特別工作組(Financial Action Task Force ,以下簡稱FATF),FATF是1989年在巴黎成立的政府間國際組織,目前在全球已有39個成員,其制定的反洗錢40項建議(簡稱FATF40項建議)和反恐融資9項建議是國際反洗錢和反恐怖融資領域的最權威文件。
2019年4月,F(xiàn)ATF公布《中國反洗錢和反恐怖融資互評估報告》(以下簡稱FATF報告)。FATF報告在充分認可近年來中國在反洗錢和反恐怖融資工作方面取得的積極進展的同時,也指出反洗錢工作存在一些問題。例如,洗錢罪所處罰的行為未包含其他國際上公認的洗錢行為,反洗錢的處罰力度仍有待提高,針對特定非金融行業(yè)、互聯(lián)網金融行業(yè)監(jiān)管存在缺陷,針對受益所有人的監(jiān)管有待加強等。
(二)反洗錢監(jiān)管新趨勢
2021年6月1日,中國人民銀行發(fā)布了《中華人民共和國反洗錢法(修訂草案公開征求意見稿)》(以下簡稱《反洗錢法修訂草案》),明確《中華人民共和國反洗錢法》的修改工作已列入全國人大常委會2021年度立法工作計劃。本次《反洗錢法修訂草案》的出臺,是基于我國反洗錢工作的實際需要,借鑒FATF互評估報告中的建議并融合刑法、其他部門法、行政法規(guī)、部門規(guī)章的相關規(guī)定,確保我國反洗錢法律法規(guī)及監(jiān)管框架的體系化、規(guī)范化。
1. 洗錢的上游犯罪范圍將發(fā)生擴展
現(xiàn)行刑法規(guī)定的“為掩飾、隱瞞毒品犯罪、黑社會性質的組織犯罪、恐怖活動犯罪、走私犯罪、貪污賄賂犯罪、破壞金融管理秩序犯罪、金融詐騙犯罪”的七類罪名限制將被打破,未來將擴展到通過各種方式掩飾、隱瞞犯罪所得及其收益的來源和性質的活動。
2. 明確界定“特定非金融機構” 的范圍
歷史上,我國主要以金融機構為反洗錢被監(jiān)管對象,反洗錢監(jiān)管體系也主要面向金融機構。針對特定非金融機構的監(jiān)管,則缺少明確的范圍定義以及成體系的制度規(guī)范,存在監(jiān)管漏洞和監(jiān)管盲區(qū)。針對上述問題,F(xiàn)ATF評估報告建議我國健全特定非金融機構反洗錢和反恐怖融資法律制度,加強對金融機構和特定非金融機構風險評估,加大監(jiān)管力度,提高金融機構和特定非金融機構合規(guī)和風險管理水平。
3. 處罰力度不斷增強
A 行政處罰:
2019年,人民銀行全系統(tǒng)共對1744家義務機構開展反洗錢執(zhí)法檢查,針對違反反洗錢規(guī)定的行為依法予以處罰, 罰款金額合計2.15億元,同比增長13.7%,基本實現(xiàn)“雙罰”,即不但對義務機構進行處罰,而且要對義務機構的“一把手”進行處罰。其中,依法處罰違規(guī)機構525家,罰款2.02億元;處罰個人838人,罰款1341萬元。
B 批捕與起訴:
2019年,全國檢察機關批準逮捕涉嫌洗錢犯罪案件5073起10380人,提起公訴5766 起16809人。其中,批準逮捕涉嫌《中華人民共和國刑法》(以下簡稱《刑法》)第一百九十一條“洗錢罪”的案件73起106人,提起公訴90起150人;批準逮捕涉嫌《刑法》第三百一十二條“掩飾、隱瞞犯罪所得、犯罪所得收益罪”的案件4971起10183 人,提起公訴5647起16537人;批準逮捕涉嫌《刑法》第三百四十九條“窩藏、轉移、隱瞞毒品、毒贓罪”的案件29起91人,提起公訴29起122人。
C 刑事宣判:
2019年,全國人民法院依法一審審結洗錢案件5734起,生效判決13 878人。其中,以“洗錢罪”審結案件77起,生效判決83人;以“掩飾、隱瞞犯罪所得、犯罪所得收益罪”審結案件5623起,生效判決13700人;以“窩藏、轉移、隱瞞毒品、毒贓罪”審結案件34起,生效判決95人。[3]
央行反洗錢處罰總額連年上升,2020全年共有417家反洗錢義務機構及相關責任人受到反洗錢行政處罰,罰單共計733筆, 罰款金額累計約5.5億,“雙罰”(機構處罰+個人處罰)占比提高至98%。
下圖為歷年人行反洗錢處罰總額及2020年各類金融機構反洗錢行政處罰金額占比:


《反洗錢法修訂草案》突顯了將以“規(guī)則為本”向以“風險為本”轉變的反洗錢監(jiān)管理念,其諸多制度突破,不是簡單地給中國金融業(yè)施加更多的監(jiān)管義務,而是對相關風險管理方法論的革新,對于金融機構、特定非金融機構以及相關單位和個人,均有深遠的影響。
反洗錢制度是合規(guī)體系必不可少的組成部分,反洗錢制度的首要目標是保護機構不受洗錢及其他金融犯罪的濫用,確保機構完全符合相關法律法規(guī)的要求。設計、構建并實施反洗錢制度是所有金融機構的當務之急。
(一)建立以“風險為本”的反洗錢合規(guī)計劃
反洗錢制度應以風險為本,金融行動特別工作組(FATF)及其眾多成員國(如英國和美國)都推動建立以風險為本的控制措施,風險為本的方法要求機構根據(jù)其面臨的特定洗錢風險制定相應的系統(tǒng)和控制措施。如需識別并減輕各類風險,必須采取一定的控制措施,如客戶身份驗證、客戶盡職調查政策、可疑交易監(jiān)控和經濟制裁篩查等。
反洗錢制度有四個必需要素,分別為:
包括內部政策、程序和控制措施的反洗錢制度體系(第一道防線)
指定合規(guī)職能部門及合規(guī)專員(第二道防線)
持續(xù)的員工培訓項目
檢驗反洗錢制度整體有效性的獨立審計職能部門(第三道防線)
(二)建立反洗錢預防措施的三項基本制度
客戶身份識別、報告大額交易和可疑交易、保存客戶身份資料和交易信息是反洗錢國際標準和各國反洗錢立法確認的洗錢預防措施的三項基本制度。
1. 客戶盡職調查程序
健全的客戶盡職調查程序應包括以下七大要素:
客戶身份識別:適時、充分了解客戶和業(yè)務實體(資金來源)
概況:創(chuàng)建客戶交易、活動概況,以便甄別可疑交易
客戶接納:根據(jù)客戶使用的具體產品和服務來確定是否接納該客戶
風險評級:對客戶賬戶關系呈現(xiàn)的風險進行評估和定級
監(jiān)控:根據(jù)呈現(xiàn)的風險進行賬戶和交易監(jiān)控
調查:調查和檢查異??蛻艋蛸~戶活動
歸檔:將調查發(fā)現(xiàn)歸檔遺留作證據(jù)或作為行動記錄
2. 大額交易、可疑交易報告
大額交易報告標準

可疑交易報告標準

*圖片內容來源于《金融機構大額交易和可疑交易報告管理辦法》(2016修訂)
3. 客戶身份資料和交易信息的記錄保存
《中華人民共和國反洗錢法》《金融機構客戶身份識別和客戶身份資料及交易記錄保存管理辦法》對于金融機構如何履行客戶身份資料與交易記錄保存義務作出了原則性的規(guī)定及具體要求。
(三)履行反洗錢義務的機構
《中華人民共和國反洗錢法(修訂草案公開征求意見稿)》第三條規(guī)定,金融機構和按照規(guī)定應當履行反洗錢義務的特定非金融機構應當依法采取預防、監(jiān)控措施,建立健全反洗錢內部控制制度,履行客戶盡職調查、客戶身份資料和交易記錄保存、大額交易和可疑交易報告、反洗錢特別預防措施等反洗錢義務。
金融機構,是指應當履行反洗錢義務、從事金融業(yè)務的開發(fā)性金融機構、政策性銀行、商業(yè)銀行、農村合作銀行、農村信用社、村鎮(zhèn)銀行、證券公司、期貨公司、證券投資基金管理公司、保險公司、保險資產管理公司、信托公司、金融資產管理公司、企業(yè)集團財務公司、金融租賃公司、汽車金融公司、消費金融公司、貨幣經紀公司、貸款公司、銀行理財子公司,以及非銀行支付機構、從事網絡小額貸款業(yè)務的小額貸款公司和其他由國務院反洗錢行政主管部門確定并公布的從事金融業(yè)務的機構。
非金融機構,是指:
1. 提供房屋銷售、經紀服務的房地產開發(fā)企業(yè)或者房地產中介機構;
2. 接受委托為客戶代管資產或者賬戶、為企業(yè)籌措資金以及代理買賣經營性實體業(yè)務的會計師事務所;
3. 從事貴金屬現(xiàn)貨交易的貴金屬交易場所、貴金屬交易商;
4. 其他由國務院反洗錢行政主管部門會同國務院有關部門依據(jù)洗錢風險狀況確定的需要履行反洗錢義務的機構。
(四)我國反洗錢監(jiān)督管理工作現(xiàn)狀
根據(jù)中國人民銀行發(fā)布的《2019年人民銀行反洗錢監(jiān)督管理工作總體情況》,2019年人民銀行全系統(tǒng)共開展了658項反洗錢專項執(zhí)法檢查和1086項含反洗錢內容的綜合執(zhí)法檢查,處罰違規(guī)機構525家,罰款2.02億元,處罰個人838人,罰款1341萬元,罰款合計2.15億元,同比增長13.7%。其中:
檢查銀行業(yè)機構1321家,處罰違規(guī)機構422家,罰款1.44億元,處罰個人690人,罰款957萬元,罰款合計1.54億元;
檢查證券業(yè)機構138家,處罰違規(guī)機構24家,罰款893萬元,處罰個人36人,罰款73萬元,罰款合計966萬元;
檢查保險業(yè)機構220家,處罰違規(guī)機構63家,罰款總額1796萬元,處罰個人83人,罰金總額155萬元,罰款合計1951萬元;
檢查非銀行支付機構47家,處罰違規(guī)機構11家,罰款2943萬元,處罰個人19人,罰款142萬元,罰款合計3085萬元。
從統(tǒng)計數(shù)據(jù)來看,銀行業(yè)機構是反洗錢監(jiān)管的重點區(qū)域。2020年6月17日央行南京分行行政處罰信息顯示,中國農業(yè)銀行無錫分行因違反清算管理規(guī)定被處以罰款50萬元;平安銀行南通分行因未按規(guī)定履行客戶身份識別義務、假幣收繳程序不合規(guī)及未按規(guī)定報送賬戶資料和辦理結算業(yè)務,被處以罰款54.5萬元,同時對相關責任人崔恒國、褚菲菲分別處以罰款2萬元。此外,早在2016年,中國農業(yè)銀行紐約分行因違反紐約州的反洗錢法規(guī)被處以2億1500萬美元的罰款。因海外分行頻遭巨額罰單及“雙罰”涉事單位及直接責任人員,建議銀行業(yè)機構應把反洗錢合規(guī)工作放在重中之重。與此同時,因反洗錢監(jiān)管力度的深入,證券業(yè)機構、保險業(yè)機構、非銀行支付機構等金融機構也面臨更大的合規(guī)風險。
此外,《中國人民銀行辦公廳關于加強特定非金融機構反洗錢監(jiān)管工作的通知》及《中國人民銀行辦公廳關于進一步加強反洗錢和反恐怖融資工作的通知》將房地產開發(fā)企業(yè)、房地產中介機構、貴金屬交易商、律師事務所、公證機構等特定非金融機構列為反洗錢義務主體,并參照金融機構反洗錢規(guī)定進行處罰。如未作具體規(guī)定的,則根據(jù)《中華人民共和國中國人民銀行法》第46條處以罰款、沒收違法所得,并處罰董事、高級管理人員和其他直接責任人員;構成犯罪的,依法追究刑事責任。因此,特定非金融機構建立完善的反洗錢合規(guī)制度的意義也日益凸顯。
反洗錢合規(guī)的瑕疵,不僅僅會面臨巨額的罰金和經濟損失,同時也面臨名譽受損及影響正常的經營業(yè)務。金融行業(yè)尤其是銀行業(yè)機構,首當其沖面臨最大的洗錢風險,但由于我國的反洗錢制度起步較晚,反洗錢力度相對薄弱,很多機構對洗錢風險不甚明了。隨著央行反洗錢處罰總額連年上升,“雙罰”占比不斷提高,如果不能突破反洗錢合規(guī)這一發(fā)展瓶頸,反洗錢義務機構可能將付出高昂的代價。
反洗錢合規(guī)無小事,金融機構和按照規(guī)定應當履行反洗錢義務的特定非金融機構應當依法采取預防、監(jiān)控措施,建立健全反洗錢內部控制制度,主動對合規(guī)工作進行必要的深入挖掘與建設,避免可能面臨監(jiān)管處罰的巨額成本。
[1] Mastering Anti-Money Laundering and Counter-Terrorist Financing: A Compliance Guide for Practitioners Tim Parkman (蔡真 譯)(人民郵電出版社,2013年版)
[2] 《反洗錢理論與實務》(嚴立新,復旦大學出版社,2019年版)
[3] 《2019年中國反洗錢報告》
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