
一、涉密人員的概念與分類
根據(jù)《保守國家秘密法》的規(guī)定,涉密人員是指在涉密崗位工作的人員,涉密崗位是指在日常工作中產(chǎn)生、經(jīng)管或者經(jīng)常接觸、知悉國家秘密事項(xiàng)的崗位。因此,本文所討論的涉密人員離崗離職的脫密管理,是指對(duì)于接觸國家秘密的人員進(jìn)行的離崗離職的脫密管理。
《保守國家秘密法》規(guī)定,國家秘密的密級(jí)分為絕密、機(jī)密、秘密三級(jí)。通常情況下,按照涉密程度對(duì)涉密人員進(jìn)行分類可以分為核心涉密人員、重要涉密人員和一般涉密人員。而該分類又主要依據(jù)涉密崗位的不同進(jìn)行。(如下表)
日常工作中產(chǎn)生、經(jīng)管或者經(jīng)常接觸、知悉涉密信息級(jí)別 | 對(duì)應(yīng)涉密崗位級(jí)別 | 對(duì)應(yīng)涉密人員類別 |
絕密級(jí)國家秘密事項(xiàng) | 核心涉密崗位 | 核心涉密人員 |
機(jī)密級(jí)國家秘密事項(xiàng) | 重要涉密崗位 | 重要涉密人員 |
秘密級(jí)國家秘密事項(xiàng) | 一般涉密崗位 | 一般涉密人員 |
二、涉密人員離崗離職脫密管理要點(diǎn)
“離崗”,指涉密人員離開涉密工作崗位但仍在原單位工作的情形;“離職”,指辭職、辭退、解聘、調(diào)離、退休等離開本單位的情形。涉密人員離崗離職保密管理的措施主要包括清退載體文件、簽訂保密承諾書、開展保密提醒談話等離崗離職前的保密措施和離崗離職后的脫密期管理。根據(jù)《保守國家秘密法》《保守國家秘密法實(shí)施條例》及其他涉密人員管理規(guī)定,我們對(duì)涉密人員的脫密管理要點(diǎn)進(jìn)行了總結(jié)和概括,供涉密單位參考。
(一)離崗離職前的保密措施
1. 清退載體文件
清退所有涉密載體、清理有關(guān)權(quán)限,這是涉密人員辦理離崗離職手續(xù)的前置條件。涉密人員在離崗離職前,單位應(yīng)當(dāng)組織人事部門會(huì)同保密工作機(jī)構(gòu),嚴(yán)格核查、督促涉密人員進(jìn)行清退,具體包括以下四個(gè)方面:
關(guān)于清退涉密文件:涉密人員應(yīng)對(duì)本人暫存或持有的涉密文件(含電子文件)進(jìn)行清點(diǎn)并登記造冊(cè),報(bào)本部門負(fù)責(zé)同志復(fù)核并簽字。移交檔案管理部門的,應(yīng)按有關(guān)檔案管理規(guī)定辦理移交手續(xù);不再使用的,請(qǐng)示部門負(fù)責(zé)同志同意后,按照涉密載體管理有關(guān)規(guī)定進(jìn)行銷毀。
關(guān)于清退涉密設(shè)備:涉密人員應(yīng)對(duì)本人使用的各類信息設(shè)備進(jìn)行清點(diǎn)登記,隨載體清退記錄一并報(bào)本部門負(fù)責(zé)同志復(fù)核確認(rèn)。涉密信息設(shè)備在本部門繼續(xù)使用的,部門負(fù)責(zé)同志需重新指定設(shè)備責(zé)任人,并及時(shí)通知單位信息化管理部門變更設(shè)備責(zé)任人。
關(guān)于取消信息系統(tǒng)訪問權(quán)限:單位應(yīng)根據(jù)涉密設(shè)備移交情況,收回原涉密人員的系統(tǒng)訪問權(quán)限,封存或禁用其系統(tǒng)賬號(hào)、關(guān)閉原設(shè)備接入端口,必要時(shí)可進(jìn)行技術(shù)審計(jì)。
關(guān)于收回場(chǎng)所出入權(quán)限:單位應(yīng)及時(shí)收回離崗離職的涉密人員出入涉密場(chǎng)所或保密要害部門部位的出入權(quán)限。如注銷門禁賬號(hào)口令、變更門禁卡權(quán)限等。
2. 簽訂保密承諾書
涉密人員的保密義務(wù)不因離崗離職而終止,只要涉密人員知悉的國家秘密沒有被解密,涉密人員就負(fù)有保守這些國家秘密的義務(wù)。所以,單位應(yīng)當(dāng)在涉密人員離崗離職前組織其簽訂離崗離職保密承諾書,明確其離崗離職后應(yīng)履行的保密義務(wù)以及違反義務(wù)所需承擔(dān)的責(zé)任。
保密承諾書的內(nèi)容主要包括:認(rèn)真遵守國家保密法律、法規(guī)和規(guī)章制度,繼續(xù)履行保密義務(wù),不以任何方式泄露所接觸和知悉的國家秘密,不私自持有涉密載體,遵守脫密期管理的各項(xiàng)要求等。單位也可以結(jié)合具體情況,在承諾書中對(duì)涉密人員應(yīng)承擔(dān)的保密義務(wù)作出相應(yīng)的要求。
3. 開展保密提醒談話
按照相關(guān)規(guī)定,涉密人員在辦理離崗離職手續(xù)前,所在單位的組織人事部門要會(huì)同保密工作機(jī)構(gòu)(談話方一般不少于兩人)對(duì)其進(jìn)行保密提醒談話。
保密提醒談話主要內(nèi)容包括:告知涉密人員離崗離職后的有關(guān)管理措施,如明確涉密人員脫密期起止時(shí)間、脫密期管理單位、脫密期管理的具體要求;了解涉密人員離崗離職后的具體情況,如離崗或離職后的去向、從業(yè)情況等。
(二)離崗離職后的脫密期管理
脫密期管理是涉密人員離崗離職管理的重要組成部分,根據(jù)規(guī)定單位應(yīng)當(dāng)制定具體的脫密期管理制度。脫密期結(jié)束,離崗離職涉密人員在就業(yè)、出國(境)等方面不再受有關(guān)限制,但對(duì)所知悉的國家秘密仍應(yīng)承擔(dān)保密義務(wù)。
1. 脫密期的期限
一般情況下,脫密期的期限根據(jù)涉密人員的類型存在一定的差異,一般為6個(gè)月至3年不等。(如下表)
涉密人員類型 | 脫密期期限 |
核心涉密人員 | 2至3年 |
重要涉密人員 | 1至2年 |
一般涉密人員 | 6個(gè)月至1年 |
但是,單位也可以按照國家有關(guān)法律法規(guī)的規(guī)定,根據(jù)實(shí)際情況和涉密人員所涉及的國家秘密的密級(jí)、保密期限等具體情況適當(dāng)延長脫密期限。
2. 脫密期的管理主體
根據(jù)人員離崗離職類型的不同,脫密期的管理主體可能存在一定的差異:
對(duì)于調(diào)整到本單位非涉密崗位工作或在本單位退休的涉密人員,脫密期由本單位負(fù)責(zé)管理。
對(duì)調(diào)入黨政機(jī)關(guān)、人民團(tuán)體、國有和國有控股企業(yè)、事業(yè)單位的涉密人員,調(diào)出單位應(yīng)在辦理交流或調(diào)動(dòng)手續(xù)的同時(shí),出具委托管理書,委托調(diào)入單位進(jìn)行脫密期管理。
對(duì)借調(diào)、掛職到其他單位的涉密人員,其組織人事關(guān)系所在單位應(yīng)向用人單位出具委托管理書,委托用人單位負(fù)責(zé)脫密期管理。
其他離職性質(zhì)的涉密人員,應(yīng)當(dāng)主動(dòng)向單位報(bào)告去向,單位在為其辦理離職手續(xù)的同時(shí),委托社保關(guān)系所在地的市級(jí)保密行政管理部門(社保關(guān)系未轉(zhuǎn)出或社保關(guān)系不明確的,委托涉密人員常住地的市級(jí)保密行政管理部門)協(xié)調(diào)當(dāng)?shù)厝肆Y源社會(huì)保障部門、戶籍所在地和常住地公安機(jī)關(guān)共同負(fù)責(zé)脫密期管理。
3. 在本單位非涉密崗位執(zhí)行脫密期的管理內(nèi)容
對(duì)于離職前用人單位將涉密人員安排至非涉密崗位執(zhí)行脫密期管理的,因?yàn)榇藭r(shí)單位與員工之間的人事關(guān)系或勞動(dòng)關(guān)系并未解除,故單位仍有權(quán)對(duì)員工進(jìn)行相應(yīng)的用工管理。
對(duì)于與涉密單位存在勞動(dòng)關(guān)系的員工,需要特別關(guān)注涉密管理與《勞動(dòng)合同法》等勞動(dòng)法律法規(guī)的協(xié)調(diào),單位在進(jìn)行在職脫密管理時(shí)需要更加慎重。例如,《勞動(dòng)合同法》第三十五條規(guī)定變更勞動(dòng)合同需要雙方協(xié)商一致,所以對(duì)于單位是否有權(quán)以脫密為由調(diào)整其工作崗位和薪資待遇可能存在一定的爭(zhēng)議。考慮到單位的管理需求,我們建議單位對(duì)于此類員工,可以事先在勞動(dòng)合同中與其明確約定脫密調(diào)崗的內(nèi)容(最好是與其工作能力相關(guān)或其能夠從事的其他工作),并在據(jù)此對(duì)其進(jìn)行調(diào)崗時(shí)盡量不改變其工資待遇。在員工不配合脫密管理時(shí),單位應(yīng)首先進(jìn)行教育和說服,審慎適用勞動(dòng)紀(jì)律。
如涉密單位為事業(yè)單位,對(duì)于與其構(gòu)成人事關(guān)系的在編人員,單位可以對(duì)脫密期的員工另行安排工作,并根據(jù)規(guī)章制度調(diào)整其薪資待遇和福利等,還可以根據(jù)其所在非涉密崗位的職責(zé)制定相應(yīng)的考核辦法對(duì)其進(jìn)行考評(píng)。如果員工不服從管理,單位可以根據(jù)規(guī)章制度及《事業(yè)單位工作人員處分暫行規(guī)定》等對(duì)員工的不當(dāng)行為進(jìn)行懲處。
4. 離職后脫密期的管理內(nèi)容
脫密期的管理內(nèi)容主要包括擇業(yè)限制、出國(境)限制、重大事項(xiàng)報(bào)告和脫密期回訪。
所謂擇業(yè)限制,是指脫密期內(nèi)的涉密人員,不得違反規(guī)定到境外(駐華)機(jī)構(gòu)、組織、外商獨(dú)資企業(yè)工作及提供勞務(wù)、咨詢或其他服務(wù)。機(jī)關(guān)單位發(fā)現(xiàn)涉密人員有違反規(guī)定從業(yè)情形的,應(yīng)及時(shí)報(bào)告保密行政管理部門、人力資源社會(huì)保障部門和公安機(jī)關(guān)。
所謂出國(境)限制,是指涉密人員在脫密期內(nèi),未經(jīng)批準(zhǔn)不得因公、因私出國(境)?,F(xiàn)單位進(jìn)行出國(境)審批時(shí),應(yīng)征求原機(jī)關(guān)單位意見;委托屬地管理的,由原單位審批。
所謂重大事項(xiàng)報(bào)告,是指涉密人員在脫密期內(nèi),應(yīng)當(dāng)按照個(gè)人有關(guān)事項(xiàng)報(bào)告的要求,向負(fù)責(zé)脫密期管理的機(jī)關(guān)單位進(jìn)行重大事項(xiàng)報(bào)告。重大事項(xiàng)是指:①發(fā)生泄密或者造成重大泄密隱患的;②發(fā)現(xiàn)針對(duì)本人滲透、策反行為的;③接受境外機(jī)構(gòu)、組織及非親屬人員資助的;④與境外人員結(jié)婚的;⑤配偶、子女獲得境外永久居留資格或者取得外國國籍的;⑥其他可能影響國家秘密安全的個(gè)人情況。
所謂脫密期回訪,是指對(duì)脫密期內(nèi)的核心涉密人員,原單位應(yīng)進(jìn)行必要的回訪(委托屬地管理的,原單位可以直接回訪,也可以委托屬地保密行政管理部門進(jìn)行回訪)?;卦L可采取實(shí)地談話、電話回訪、函訪等形式。
三、涉密人員的辭職管理
雖然法律法規(guī)對(duì)于涉密人員的離職脫密管理給予了相關(guān)的規(guī)定,但在員工辭職時(shí),如何既符合脫密的管理要求、又符合勞動(dòng)人事法律法規(guī)中關(guān)于解除勞動(dòng)合同或聘用合同的規(guī)定呢?下面我們針對(duì)不同的法律關(guān)系分別給予說明。
(一)勞動(dòng)關(guān)系項(xiàng)下涉密員工的辭職管理
在勞動(dòng)關(guān)系項(xiàng)下,《勞動(dòng)合同法》對(duì)于員工個(gè)人辭職給予了較為寬松的規(guī)定,勞動(dòng)者提前30天(試用期內(nèi)提前3天),即可解除勞動(dòng)合同。雖然原勞動(dòng)部《關(guān)于企業(yè)職工流動(dòng)若干問題的通知》(勞部發(fā)[1996]355號(hào))曾有過“用人單位與掌握商業(yè)秘密的職工在勞動(dòng)合同中約定保守商業(yè)秘密有關(guān)事項(xiàng)時(shí),可以約定在勞動(dòng)合同終止前或該職工解除勞動(dòng)合同后的一定時(shí)間內(nèi)(不超過六個(gè)月),調(diào)整其工作崗位、變更勞動(dòng)合同中相關(guān)內(nèi)容……”等類似延長辭職提前通知期間的規(guī)定,但該規(guī)定法律層級(jí)較低,且出臺(tái)于上世紀(jì)九十年代。根據(jù)我們對(duì)相關(guān)案例檢索的情況來看,即便單位與員工在勞動(dòng)合同中有類似的約定,單位據(jù)此要求延長員工辭職提前通知期限的,也很難得到支持。因?yàn)榉ü俸椭俨脝T普遍認(rèn)為《勞動(dòng)合同法》作為新法和上位法,對(duì)員工辭職的提前通知期已經(jīng)做了新的規(guī)定,且該規(guī)定更有利于員工,故應(yīng)當(dāng)按照新法優(yōu)于舊法、上位法優(yōu)于下位法的規(guī)定,適用《勞動(dòng)合同法》的規(guī)定。即便單位在勞動(dòng)合同中對(duì)員工辭職的提前通知期進(jìn)行了延長,也屬于《勞動(dòng)合同法》第二十六條第二項(xiàng)規(guī)定的“用人單位免除自己的法定責(zé)任、排除勞動(dòng)者權(quán)利的”無效條款。
考慮到勞動(dòng)關(guān)系對(duì)勞動(dòng)者的特殊保護(hù),我們建議單位在對(duì)勞動(dòng)關(guān)系的涉密人員進(jìn)行脫密管理時(shí),可以將脫密管理的重點(diǎn)放在清退載體文件、簽訂保密承諾書和開展保密談話等離職前的保密措施上,并做好在離職后對(duì)員工進(jìn)行脫密期管理的準(zhǔn)備。如員工離職后未在國有企事業(yè)單位工作,不便通過委托其他用人單位管理的方式對(duì)員工進(jìn)行脫密期管理的,應(yīng)當(dāng)按照規(guī)定委托社保關(guān)系所在地市級(jí)保密行政管理部門(社保關(guān)系未轉(zhuǎn)出或社保關(guān)系不明確的,委托涉密人員常住地市級(jí)保密行政管理部門)協(xié)調(diào)當(dāng)?shù)厝肆Y源社會(huì)保障部門、戶籍所在地和常住地公安機(jī)關(guān)共同負(fù)責(zé)脫密期管理。
(二)人事關(guān)系項(xiàng)下涉密人員的辭職管理
事業(yè)單位執(zhí)行聘用制的在編員工,其與事業(yè)單位之間的法律關(guān)系屬于人事關(guān)系,主要受人事法律規(guī)定及相關(guān)政策調(diào)整,對(duì)于員工辭職等事項(xiàng)的規(guī)定與勞動(dòng)關(guān)系法律的規(guī)定存在一定的差異。
《國務(wù)院辦公廳轉(zhuǎn)發(fā)人事部關(guān)于在事業(yè)單位試行人員聘用制度意見的通知》(國辦發(fā)[2002]35號(hào)文,以下簡稱“35號(hào)文”)對(duì)于在編人員單方解除聘用合同的規(guī)定為:在試用期內(nèi)、考入普通高等院校、被錄用或者選調(diào)到國家機(jī)關(guān)工作、依法服兵役的受聘人員可以隨時(shí)單方解除聘用合同。除上述情形外,受聘人員提出解除聘用合同未能與聘用單位協(xié)商一致的,受聘人員應(yīng)當(dāng)堅(jiān)持正常工作,繼續(xù)履行聘用合同;6個(gè)月后再次提出解除聘用合同仍未能與聘用單位協(xié)商一致的,即可單方面解除聘用合同。此外,“35號(hào)文”還明確規(guī)定,涉密崗位受聘人員的解聘或者工作調(diào)動(dòng),應(yīng)當(dāng)遵守國家有關(guān)涉密人員管理的規(guī)定。
《事業(yè)單位人事管理?xiàng)l例》(2014年7月1日起實(shí)施)對(duì)于在編人員單方解除聘用的規(guī)定與“35號(hào)文”有所不同:事業(yè)單位工作人員提前30日書面通知事業(yè)單位,可以解除聘用合同。但是,雙方對(duì)解除聘用合同另有約定的除外。
從以上兩個(gè)規(guī)范性文件可以看出,對(duì)于事業(yè)單位聘用制在編人員辭職,雖然后出臺(tái)的《事業(yè)單位人事管理?xiàng)l例》對(duì)員工的權(quán)利有所放寬,但仍保留了“雙方對(duì)解除聘用合同另有約定的除外”的規(guī)定,這就為事業(yè)單位對(duì)在編人員的辭職管理留下了較大的操作空間,單位可以嘗試從以下幾個(gè)方面入手對(duì)辭職的在編員工進(jìn)行脫密管理:
第一,從脫密管理的制度設(shè)計(jì)方面,單位可以參照“35號(hào)文”的規(guī)定,在員工第一次提出擬單方解除聘用合同后至單位同意其離職前,根據(jù)需要設(shè)置一段間隔期。在這個(gè)間隔期內(nèi),員工仍還在職,繼續(xù)與單位存在人事關(guān)系,但單位可以在員工提出辭職到最后解除聘用合同之間的間隔期內(nèi),完成離崗離職前的脫密措施(包括清退載體文件、簽訂保密承諾書、開展保密談話等),并可以將一部分的脫密期納入到這個(gè)間隔期之中。如果單位決定將部分脫密期納入至該間隔期,單位可以將涉密人員調(diào)至非涉密崗位。
目前,事業(yè)單位在編人員提出辭職至人事關(guān)系解除之間的間隔期大多采用“35號(hào)文”規(guī)定的六個(gè)月。對(duì)于事業(yè)單位能否與在編人員約定更長的間隔期,法律并沒有明確的規(guī)定。但我們也注意到,《事業(yè)單位試行人員聘用制度有關(guān)問題的解釋》(國人部發(fā)[2003]61號(hào),以下簡稱“61號(hào)文”)曾對(duì)“35號(hào)文”中的間隔期進(jìn)行了解釋?!?1號(hào)文”第15條規(guī)定:“受聘人員提出解除聘用合同未能與聘用單位協(xié)商一致的,受聘人員應(yīng)當(dāng)堅(jiān)持正常工作,繼續(xù)履行聘用合同;6個(gè)月后再次提出解除聘用合同,仍未能與聘用單位協(xié)商一致,受聘人員即可單方面解除聘用合同。但對(duì)在涉及國家秘密崗位上工作,承擔(dān)國家和地方重點(diǎn)項(xiàng)目的主要技術(shù)負(fù)責(zé)人和技術(shù)骨干不適用此項(xiàng)規(guī)定?!币簿褪钦f,對(duì)于涉密人員離職的間隔期,“61號(hào)文”也允許事業(yè)單位根據(jù)保密管理的需要,與在編人員就提出辭職后的管理進(jìn)行特別的約定。所以,單位可以考慮根據(jù)本單位和上級(jí)單位的相關(guān)規(guī)定,在聘用合同中對(duì)涉密人員提出解除聘用合同設(shè)定高于6個(gè)月的間隔期,以便將更多的脫密期(甚至全部的脫密期)納入本單位的在職管理。
需要注意的是,如前文所述,脫密期的期限根據(jù)涉密人員的類型存在一定的差異。少則6個(gè)月,最多可達(dá)3年之久。雖然目前并無在編人員離職前間隔期最長不得超過一定時(shí)間的強(qiáng)制性規(guī)定,但是考慮到“61號(hào)文”第23條第3項(xiàng)規(guī)定“權(quán)利義務(wù)顯失公正、嚴(yán)重?fù)p害一方當(dāng)事人合法權(quán)益的聘用合同”為無效合同,我們不建議單位對(duì)于涉密人員一律設(shè)定較長的間隔期,以免影響聘用合同的效力。單位可以考慮結(jié)合涉密人員的類型、辭職后的去向等因素,綜合設(shè)定間隔期。對(duì)于離職后仍在國企、事業(yè)單位等體制內(nèi)機(jī)構(gòu)的涉密人員,或雖然離職后去民營企業(yè)但涉密層級(jí)較低的涉密人員,規(guī)定不超過1年的間隔期,對(duì)于間隔期不能涵蓋全部脫密期的涉密人員,允許將剩余的脫密期安排在其離職后,由法律規(guī)定的其他單位或機(jī)構(gòu)進(jìn)行管理。
第二,從書面文件的準(zhǔn)備方面,我們建議單位充分利用《事業(yè)單位人事管理?xiàng)l例》中關(guān)于“雙方對(duì)解除聘用合同另有約定的除外”的條款,在聘用合同中增加涉密員工解除聘用合同的特別條款,將單位的脫密措施、脫密期的管理內(nèi)容等以約定的方式增加到聘用合同中,以便在發(fā)生爭(zhēng)議時(shí)作為執(zhí)行的依據(jù)。
第三,從日常保密管理方面,我們建議單位加強(qiáng)保密事項(xiàng)的宣貫工作,提高員工的保密意識(shí),讓員工理解單位的脫密管理,以便員工在提出辭職后能更好地配合單位的脫密管理。
* 律師助理宋琳對(duì)本文亦有貢獻(xiàn)。
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