
《中華人民共和國數(shù)據(jù)安全法》(以下稱“《數(shù)據(jù)安全法》”)已經(jīng)于2021年9月1日正式施行。對于數(shù)據(jù)安全的保護(hù),《數(shù)據(jù)安全法》沿襲《網(wǎng)絡(luò)安全法》相關(guān)規(guī)定,明確國家將建立數(shù)據(jù)分類分級保護(hù)制度。對于數(shù)據(jù)分類分級的方法,現(xiàn)行《數(shù)據(jù)安全法》下即有根據(jù)數(shù)據(jù)的重要程度等區(qū)分的“重要數(shù)據(jù)”、“國家核心數(shù)據(jù)”(第二十一條),也有根據(jù)數(shù)據(jù)的具體特征區(qū)分的“涉及國家秘密的數(shù)據(jù)”(第五十三條)、“與維護(hù)國家安全和利益、履行國際義務(wù)相關(guān)的屬于管制物項的數(shù)據(jù)”等(第二十五條)。
《數(shù)據(jù)安全法》第二十五條規(guī)定,國家對與維護(hù)國家安全和利益、履行國際義務(wù)相關(guān)的屬于管制物項的數(shù)據(jù)依法實(shí)施出口管制。根據(jù)此前于2020年12月1日生效的《出口管制法》第二條規(guī)定,“出口管制物項”的范圍包括兩用物項、軍品、核以及其他與維護(hù)國家安全和利益、履行防擴(kuò)散等國際義務(wù)相關(guān)的貨物、技術(shù)、服務(wù)等物項,其中包括前述物項相關(guān)的技術(shù)資料等數(shù)據(jù)?!?/span>
由此可知,屬于“出口管制物項的數(shù)據(jù)”原則上包括兩類,其一是本身即在出口管制物項清單中列明的作為管制物項的數(shù)據(jù),例如《禁止出口限制出口技術(shù)目錄》所列的技術(shù)的相關(guān)數(shù)據(jù)資料,《兩用物項和技術(shù)進(jìn)出口許可證管理目錄》中列明的規(guī)劃、計劃、圖標(biāo)、數(shù)學(xué)模型、計算公式、工程設(shè)計和技術(shù)規(guī)范、手冊和書面介紹等數(shù)據(jù)資料,《導(dǎo)彈及相關(guān)物項和技術(shù)出口管制清單》所列的設(shè)計技術(shù)、技術(shù)資料、規(guī)程等相關(guān)數(shù)據(jù)資料,以及《商用密碼出口管制清單》中列舉的用于研制、生產(chǎn)或使用管制物項產(chǎn)品的軟件和技術(shù)相關(guān)數(shù)據(jù)資料等。其二,是其本身未在出口管制物項清單中列明,但是與管制物項相關(guān)的技術(shù)資料等。
根據(jù)《出口管制法》第二條三款,出口管制,是指國家對從中華人民共和國境內(nèi)向境外轉(zhuǎn)移管制物項,以及中華人民共和國公民、法人和非法人組織向外國組織和個人提供管制物項,采取禁止或者限制性措施。
由此可知,受管制的出口行為,既包括從境內(nèi)向境外轉(zhuǎn)移管制物項的行為,也包括在中國境內(nèi),中國公民、法人和非法人組織向外國組織或外國個人提供管制物項的“視同出口”的行為。企業(yè)使用電子郵件、電話、傳真、工作軟件、社交軟件、云儲存等工具向境外或外國組織或外國個人傳輸屬于管制物項的數(shù)據(jù)的,即可能構(gòu)成出口“屬于管制物項”的行為。
同時,對于出口管制物項的出口行為管制,國家可采取的禁止或限制性措施包括出口許可、臨時管制、管控名單、禁止出口等。對于未取得相關(guān)管制物項的出口經(jīng)營資格從事有關(guān)管制物項出口的、未經(jīng)許可擅自出口管制物項的、超出出口許可證件規(guī)定的許可范圍出口管制物項的、出口禁止出口的管制物項的出口經(jīng)營者,可能被處以責(zé)令停止違法行為、沒收違法所得、罰金、責(zé)令停業(yè)整頓直至吊銷相關(guān)管制物項出口經(jīng)營資格的處罰。
《數(shù)據(jù)安全法》與《出口管制法》相銜接,針對數(shù)據(jù)出口管制,包括各類重要數(shù)據(jù)、國家核心數(shù)據(jù)、政府和公共數(shù)據(jù)、一般數(shù)據(jù)、行業(yè)技術(shù)數(shù)據(jù)等的具體出口規(guī)則奠定制度基礎(chǔ),同時也提醒企業(yè)及時關(guān)注數(shù)據(jù)流動中的隱形風(fēng)險,將數(shù)據(jù)出口合規(guī)同時納入整個出口管理合規(guī)體系中。雖然在后續(xù)具體的數(shù)據(jù)出口規(guī)則出臺之前,企業(yè)的出口管理合規(guī)重點(diǎn)仍在于實(shí)體類管制物項,但相對于實(shí)體類管制物項,數(shù)據(jù)類管制物項的識別和管控難度更大,數(shù)據(jù)出口管制給企業(yè)帶來的合規(guī)挑戰(zhàn)也更大。企業(yè)經(jīng)營者需要充分認(rèn)識到這一點(diǎn),有意識地在出口管理合規(guī)體系中為數(shù)據(jù)出口管理制度保留空間,便于在后續(xù)數(shù)據(jù)出口規(guī)則出臺后,及時、順利地將具體數(shù)據(jù)出口管理措施納入合規(guī)體系,既保證企業(yè)內(nèi)部管理制度的穩(wěn)定性,又確保出口管理合規(guī)體系緊跟立法腳步,不在合規(guī)競爭中被淘汰。
*律師助理徐夢琦對本文亦有貢獻(xiàn)。
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