
一
“仲裁地”的重要性
“仲裁地”不是一個地理概念,而是國際商事仲裁中的一個法律概念,即國際商事仲裁法律上的所在地,是指商事仲裁在某個國家的仲裁法律框架內(nèi)進行。
在國際商事仲裁中,仲裁程序往往發(fā)生在多個地點,其中包括爭議案件的受理地、仲裁材料的提交地、案件的審理開庭地、仲裁庭的合議地、仲裁裁決的簽署地、仲裁裁決的發(fā)出地等。實務(wù)中,為了便于程序的進行及節(jié)省仲裁成本,仲裁庭也可能會在多個國家或地區(qū)開庭對案件進行審理或合議甚至簽署最后的裁決書。前述這些地點都是地理上的概念,它們只是仲裁活動的地理發(fā)生地,而不是仲裁活動的法律發(fā)生地。國際商事仲裁中可以有多個地理上的仲裁程序發(fā)生地點[1],而法律上的仲裁地則只能有一個。正如《聯(lián)合國國際商事仲裁示范法》第三十一條第3款規(guī)定的:“裁決應(yīng)寫明日期和按照第二十條(1)的規(guī)定所確定的仲裁地點,該裁決應(yīng)視為是在該地點作出的”。
仲裁地的重要性在于,在當事人沒有特別約定的情況下,仲裁協(xié)議效力的適用法律、仲裁程序的適用法律、仲裁裁決的籍屬、仲裁司法協(xié)助及司法監(jiān)督往往基于仲裁地確定。
當事人可以直接約定仲裁地或通過援引仲裁規(guī)則對仲裁地的確定做出安排,很多國家的立法允許當事人自由約定仲裁地[2]。如果當事人沒有約定仲裁地或約定仲裁地不明確時,仲裁機構(gòu)、仲裁庭或法院就有權(quán)根據(jù)一定的規(guī)則來指定仲裁地。
二
中國現(xiàn)行仲裁法律、其他法律、司法解釋及司法指導(dǎo)文件、司法實踐中的“仲裁地”
首先,現(xiàn)行《中華人民共和國仲裁法》(以下稱“現(xiàn)行仲裁法”)中并無“仲裁地”的概念,而是使用“仲裁委員會所在地”。
其次,隨著中國商事仲裁的實踐和發(fā)展,《中華人民共和國涉外民事關(guān)系法律適用法》《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國仲裁法〉若干問題的解釋》《最高人民法院關(guān)于審理仲裁司法審查案件若干問題的規(guī)定》及《最高人民法院關(guān)于內(nèi)地與香港特別行政區(qū)相互執(zhí)行仲裁裁決的安排》(以下稱“《安排》”)都引入了“仲裁地”概念。此外,《最高人民法院關(guān)于香港仲裁裁決在內(nèi)地執(zhí)行的有關(guān)問題的通知》規(guī)定,“當事人向人民法院申請執(zhí)行在香港特別行政區(qū)做出的臨時仲裁裁決、國際商會仲裁院等國外仲裁機構(gòu)在香港特別行政區(qū)作出的仲裁裁決的,人民法院應(yīng)當按照《安排》的規(guī)定進行審查。不存在《安排》第七條規(guī)定的情形的,該仲裁裁決可以在內(nèi)地得到執(zhí)行?!?這相當于以仲裁地而非仲裁機構(gòu)所在地判斷仲裁裁決的籍屬。
第三,中國法院在司法實踐中已經(jīng)使用“仲裁地”這一概念。例如,最高人民法院2020年11月27日發(fā)布的《內(nèi)地與香港特別行政區(qū)發(fā)布相互執(zhí)行仲裁裁決的典型案例》中共有五個內(nèi)地人民法院案例,其中三個使用了“仲裁地”這一概念。特別是,其中第二個案例“美國意艾德建筑師事務(wù)所申請執(zhí)行香港仲裁裁決案”的典型意義部分載明,“該案是內(nèi)地仲裁機構(gòu)在香港設(shè)立的分支機構(gòu)以香港為仲裁地作出的仲裁裁決獲得內(nèi)地法院執(zhí)行的首案,具有里程碑意義。該案明確,確認仲裁裁決籍屬的標準為仲裁地,并據(jù)此認定涉案仲裁裁決系香港仲裁裁決,符合《安排》的適用條件。內(nèi)地法律對不同類型仲裁裁決規(guī)定了不同審查標準,且一般以仲裁機構(gòu)所在地確定仲裁裁決的籍屬?!蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于香港仲裁裁決在內(nèi)地執(zhí)行的有關(guān)問題的通知》(以下簡稱《通知》)規(guī)定,對于在香港作出的臨時仲裁裁決,以及國外仲裁機構(gòu)在香港作出的仲裁裁決,人民法院應(yīng)當按照《安排》的規(guī)定進行審查。這實際上明確了以仲裁地而非仲裁機構(gòu)所在地作為判斷仲裁裁決籍屬的標準。但是,《通知》并未明確規(guī)定內(nèi)地仲裁機構(gòu)以香港為仲裁地作出的仲裁裁決是否屬于香港仲裁裁決的問題。本案依仲裁地認定內(nèi)地仲裁機構(gòu)在香港設(shè)立的分支機構(gòu)作出仲裁裁決的籍屬,符合《通知》精神,也符合國際通行標準?!?/p>
三
仲裁法修訂擬增的仲裁地制度及其對商事仲裁實務(wù)的重大影響
(一)
賦予當事人約定仲裁地的權(quán)利
《中華人民共和國仲裁法(修訂)(征求意見稿)》(以下稱《征求意見稿》)第二十七條規(guī)定,“當事人可以在仲裁協(xié)議中約定仲裁地。當事人對仲裁地沒有約定或者約定不明確的,以管理案件的仲裁機構(gòu)所在地為仲裁地。仲裁裁決視為在仲裁地作出。”
《征求意見稿》的上述規(guī)定賦予了當事人約定仲裁地的權(quán)利,即“仲裁地”首先是由當事人在仲裁協(xié)議中作出約定,只有在當事人對仲裁地沒有約定或者約定不明確的情況下,才得以管理案件的仲裁機構(gòu)所在地為仲裁地。
(二)
當事人約定仲裁地的權(quán)利使得當事人可以選擇仲裁所涉事項的管轄法院
① 選擇仲裁協(xié)議效力及管轄權(quán)異議的管轄法院
首先,《征求意見稿》第二十八條規(guī)定,“當事人對仲裁協(xié)議是否存在、有效等效力問題或者仲裁案件的管轄權(quán)有異議的,應(yīng)當在仲裁規(guī)則規(guī)定的答辯期限內(nèi)提出,由仲裁庭作出決定……當事人對仲裁協(xié)議效力或者管轄權(quán)決定有異議的,應(yīng)當自收到?jīng)Q定之日起十日內(nèi),提請仲裁地的中級人民法院審查?!惫P者認為,仲裁地的中級人民法院是否支持仲裁,是否有足夠的仲裁司法審查經(jīng)驗,直接影響其對仲裁協(xié)議效力或者管轄權(quán)異議的審查結(jié)果。在這種情況下,當事人約定仲裁地的權(quán)利使其可以通過在仲裁協(xié)議中約定仲裁地,事先選擇審查仲裁協(xié)議效力和管轄權(quán)異議的中級人民法院,從而間接影響仲裁協(xié)議效力和管轄權(quán)爭議的審查結(jié)果。
其次,《征求意見稿》第九十條規(guī)定,“涉外仲裁協(xié)議的效力認定,適用當事人約定的法律;當事人沒有約定涉外仲裁協(xié)議適用法律的,適用仲裁地法律;對適用法律和仲裁地沒有約定或者約定不明確的,人民法院可以適用中華人民共和國法律認定該仲裁協(xié)議的效力?!惫P者認為,仲裁地法律的規(guī)定直接影響對涉外仲裁協(xié)議效力的認定結(jié)果,現(xiàn)行仲裁法和《征求意見稿》關(guān)于仲裁協(xié)議的不同規(guī)定就是一個典型的例子。因此,在涉外仲裁協(xié)議當事人沒有約定涉外仲裁協(xié)議適用法律的情況下,如果其對仲裁地作出了約定,其結(jié)果就相當于當事人事先選擇了涉外仲裁協(xié)議的適用法律,從而間接影響涉外仲裁協(xié)議效力的認定結(jié)果。
② 選擇保全措施的管轄法院
《征求意見稿》第四十六條,“……當事人提起仲裁后申請保全措施的,可以直接向被保全財產(chǎn)所在地、證據(jù)所在地、行為履行地、被申請人所在地或者仲裁地的人民法院提出;也可以向仲裁庭提出。”第四十七條規(guī)定,“……當事人向仲裁庭申請保全措施的,仲裁庭應(yīng)當及時作出決定,并要求當事人提供擔(dān)保。保全決定經(jīng)由當事人或者仲裁機構(gòu)提交有管轄權(quán)的人民法院后,人民法院應(yīng)當根據(jù)相關(guān)法律規(guī)定及時執(zhí)行?!?/span>
筆者認為,如果申請人擔(dān)心被保全財產(chǎn)所在地、證據(jù)所在地、行為履行地、被申請人所在地的法院可能發(fā)生地方保護問題或者保全措施的工作效率不夠高,就可以通過在仲裁協(xié)議中約定仲裁地,事先選擇客觀上更具中立性的人民法院或者保全措施工作效率足夠高的人民法院作為保全措施的備選管轄法院。
③ 選擇撤銷裁決的管轄法院
《征求意見稿》第七十七條規(guī)定,“當事人提出證據(jù)證明裁決有下列情形之一的,可以向仲裁地的中級人民法院申請撤銷裁決……當事人申請撤銷的情形僅涉及部分裁決事項的,人民法院可以部分撤銷。裁決事項不可分的,應(yīng)當裁定撤銷?!钡诎耸畻l規(guī)定,“人民法院受理撤銷裁決的申請后,認為可以由仲裁庭重新仲裁的,通知仲裁庭在一定期限內(nèi)重新仲裁,并裁定中止撤銷程序。仲裁庭在人民法院指定的期限內(nèi)開始重新仲裁的,人民法院應(yīng)當裁定終結(jié)撤銷程序;未開始重新仲裁的,人民法院應(yīng)當裁定恢復(fù)撤銷程序?!?/span>
筆者認為,裁決的效力是商事仲裁的生命線,仲裁地的中級人民法院是否支持仲裁,是否尊重仲裁的商事思維,是否有足夠的仲裁司法審查經(jīng)驗,直接影響對撤銷裁決申請的裁定結(jié)果。在這種情況下,當事人約定仲裁地的權(quán)利使其可以通過在仲裁協(xié)議中約定仲裁地,事先選擇對撤銷裁決有管轄權(quán)的中級人民法院,從而間接影響撤銷裁決的裁定結(jié)果。
筆者還注意到,《征求意見稿》“將撤銷程序作為司法監(jiān)督仲裁裁決的一般原則,刪除了當事人在執(zhí)行程序階段提出不予執(zhí)行審查的規(guī)定,同時賦予執(zhí)行法院對裁決是否符合社會公共利益的主動審查權(quán)?!?strong style="outline: 0px; max-width: 100%; background-color: rgb(255, 255, 255); color: rgb(84, 141, 212); text-indent: 32px; caret-color: rgb(255, 0, 0); font-family: mp-quote, -apple-system-font, BlinkMacSystemFont, Arial, sans-serif; box-sizing: border-box !important; overflow-wrap: break-word !important;">[3]該修訂使得被申請人無權(quán)向執(zhí)行法院申請不予執(zhí)行裁決,而只能依據(jù)第七十七條向仲裁地的中級人民法院申請撤銷裁決,或者被動依賴執(zhí)行法院根據(jù)《征求意見稿》第八十二條依職權(quán)主動審查認定仲裁裁決違反社會公共利益而裁定不予執(zhí)行。這將大幅度減少被申請人住所地或被執(zhí)行的財產(chǎn)所在地的中級人民法院裁定不予執(zhí)行裁決的可能性[4],極大提升裁決效力的穩(wěn)定性。
④ 選擇指定協(xié)助確定專設(shè)仲裁庭組庭、決定仲裁員回避事項的仲裁機構(gòu)的管轄法院
《征求意見稿》第九十二條規(guī)定,“專設(shè)仲裁庭仲裁的案件,無法及時組成仲裁庭或者需要決定回避事項的,當事人可以協(xié)議委托仲裁機構(gòu)協(xié)助組庭、決定回避事項。當事人達不成委托協(xié)議的,由仲裁地、當事人所在地或者與爭議有密切聯(lián)系地的中級人民法院指定仲裁機構(gòu)協(xié)助確定。指定仲裁機構(gòu)和確定仲裁員人選時,應(yīng)當考慮當事人約定的仲裁員條件,以及仲裁員國籍、仲裁地等保障仲裁獨立、公正、高效進行的因素。人民法院作出的指定裁定為終局裁定?!?/span>
筆者認為,仲裁庭決定仲裁案件的裁決結(jié)果,組成仲裁庭的仲裁員的裁判思維直接影響仲裁案件的裁決結(jié)果;而協(xié)助確定仲裁庭組庭、決定仲裁員回避事項的仲裁機構(gòu)可以藉此決定仲裁庭的裁判思維;那么,指定該仲裁機構(gòu)的人民法院就可以間接影響仲裁庭的裁判思維。在這種情況下,當事人約定仲裁地的權(quán)利使其可以通過在仲裁協(xié)議中約定仲裁地,事先選擇合適的中級人民法院,從而間接影響對協(xié)助仲裁機構(gòu)的指定結(jié)果,進而間接影響仲裁庭的裁判思維。
[1] 很多重要國際商事仲裁機構(gòu)的仲裁規(guī)則都有類似的規(guī)定。例如,1998年《國際商會仲裁規(guī)則》第十四條規(guī)定:“經(jīng)與各當事人協(xié)商,仲裁庭可在其認為適當?shù)牡攸c開庭和舉行會議,但當事人另有約定的除外;仲裁庭可以在其認為適當?shù)娜魏蔚攸c進行合議”。1998年《倫敦國際仲裁院仲裁規(guī)則》第十六條第2款同樣規(guī)定:“仲裁庭可依其職權(quán)決定在任何地理上便利的地點舉行庭審、會面與合議。如果仲裁在仲裁本座地以外的地點進行,此項仲裁應(yīng)被視為在本座地進行,裁決應(yīng)被認為在本座地作出”。1985年《聯(lián)合國國際商事仲裁示范法》第二十條第2款規(guī)定:“除非當事各方另有協(xié)議,仲裁庭可以在它認為適當?shù)娜魏蔚攸c會面,以便仲裁庭成員之間合議案件,聽取證人證言和專家意見,或者現(xiàn)場勘驗貨物、其他財產(chǎn)或文件”。
[2] 世界上超過四十多個國家的立法機構(gòu)采納了1985年《聯(lián)合國國際商事仲裁示范法》或?qū)⑵淙谌雵鴥?nèi)仲裁立法中,該法第二十條第1款就專門規(guī)定:“當事各方可以自由地就仲裁地點達成協(xié)議”。
[3] 詳見《關(guān)于<中華人民共和國仲裁法(修訂)(征求意見稿)>的說明》。
[4] “社會公共利益”是一個宏觀層面上的問題,作為裁決執(zhí)行法院的被申請人住所地或被執(zhí)行的財產(chǎn)所在地的中級人民法院認定裁決違反“社會公共利益”的職權(quán)非常有限。
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